Теоретическая часть 1. Разделы 1 – 4

 

Раздел 1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Лекция 1. Хозяйственное право и хозяйственное законодательство

Лекция 2. Субъекты хозяйственных правоотношений

Лекция 3. Имущественные основы хозяйственной деятельности

Лекция 4. Договор в хозяйственной деятельности

Лекция 5. Учет и отчетность в хозяйственной деятельности

Лекция 6. Защита прав субъектов хозяйственной деятельности. Ответственность субъектов хозяйственной деятельности

 

Раздел 2. ОСНОВЫ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

Лекция 1. Организационно-правовые формы хозяйственной деятельности

Лекция 2. Государственная регистрация и ликвидация (прекращение деятельности) субъектов хозяйствования

Лекция 3. Правовые основы корпоративного управления

 

Раздел 3. ОСНОВЫ КОНКУРСНОГО ПРАВА

Лекция 1. Понятие экономической несостоятельности и банкротства

Лекция 2. Правовое положение антикризисного управляющего в процедурах экономической несостоятельности и банкротства

 

Раздел 4. ОСНОВЫ КОНКУРЕНТНОГО ПРАВА

Лекция 1. Правовые основы правомерной монополистической деятельности: естественные монополии

Лекция 2. Правовое регулирование противодействия незаконной деятельности хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение

Лекция 3. Правовые основы противодействия недобросовестной конкуренции

 

 

Раздел 1
Правовые основы хозяйственной деятельности

 

Лекция 1
Хозяйственное право и хозяйственное законодательство

1. Предмет хозяйственного права. Хозяйственное право как отрасль права

 

Хозяйственное право может рассматриваться с различных позиций, именно как: 1) отрасль права; 2) отрасль законодательства; 3) наука; 4) учебная дисциплина. Система права складывается из ряда отдельных отраслей, регулирующих разнообразные по своему содержанию общественные отношения.

Отграничение норм одной отрасли права от другой, а, следовательно, само разграничение отраслей между собой внутри системы права осуществляется по признакам, характеризующим предмет и метод регулирования, а также принципы данной конкретной отрасли права.

Под предметом правового регулирования принято понимать определенную совокупность общественных отношений, которые регулируются данной отраслью права. Предмет регулирования лежит вне норм права, является объектом их воздействия. Если характеристика предмета правового регулирования данной отрасли отвечает на вопрос что (какие общественные отношения) регулирует определенная отрасль права, то характеристика ее метода отвечает на другой вопрос - как (какими правовыми способами) осуществляется указанное регулирование.

В составе предмета хозяйственного права можно выделить три группы отношений. Первая группа включает отношения, складывающиеся при осуществлении непосредственно хозяйственной, по сути предпринимательской деятельности, направленная на извлечение прибыли (дохода). Определение предпринимательской деятельности дано в ст. 1 ГК Республики Беларусь: «предпринимательская деятельность – это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другими лицами и не используются для собственного потребления». Предпринимательская деятельность осуществляется не только в ходе производства товаров (выполнения работ, оказания услуг). Отношения по осуществлению предпринимательской деятельности – это те связи, которые складываются вне какого-либо подчинения или властвования. Это - товарный обмен, в том числе и взаимодействие регионов или предприятий в нетоварной форме, а также отношения хозяйственного ведения и оперативного управления, которые при реализации не проявляются как конкретное взаимодействие. Это отношения, которые возникают между субъектами хозяйствования по горизонтали.

Вторая группа включает отношения, тесно связанные с предпринимательскими отношениями, возникающие в процессе предпринимательской деятельности, носящие некоммерческий организационно-управленческий характер. До начала предпринимательской деятельности необходимо осуществить государственную регистрацию созданного субъекта хозяйствования, приобрести или построить производственные помещения, закупить оборудование, сырье, топливо, получить лицензии, нанять и обучить персонал, т.е. заняться некоммерческой деятельностью, организовать предпринимательство, а затем управлять им, что также является неотъемлемой частью отношений, входящих в хозяйственный оборот. В такую деятельность включается на базе собственного имущества государство, организующее свои предприятия, устанавливающее для них определенный режим хозяйствования. В качестве собственников своего имущества действуют административно-территориальные единицы, входящие в Республику Беларусь. В хозяйственной деятельности этих субъектов преобладают элементы организационного плана. Вместе с тем им присуще и непосредственное ведение хозяйственной деятельности, установление договорных отношений с другими субъектами хозяйствования. Такая деятельность носит некоммерческий характер, но в связи с предпринимательством охватывается хозяйственно-правовым регулированием. Некоммерческий характер может носить и ведение хозяйства без цели извлечения прибыли. Например, деятельность фондовых и иногда товарных бирж не преследует непосредственно цели получения прибыли, но способствует прибыльности учредителей, лиц, пользующихся услугами бирж, росту стоимости акции бирж, наращивающих свой производственный потенциал. Некоммерческий характер носит деятельность потребительских кооперативов, общественных и религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, вступающих в хозяйственные правоотношения для решения своих уставных задач. Эти отношения тесно связаны с предпринимательской деятельностью, по форме осуществления они не отличаются от ее реализации и поэтому охватываются хозяйственным правом.

Третья группа включает отношения по государственному регулированию хозяйственной (предпринимательской) деятельности. Государство, в лице уполномоченных органов, реализуя публичные интересы, воздействует на субъекты, осуществляющие хозяйственную деятельность, регулирует и контролирует ее. Эти отношения составляют третью группу из состава предмета хозяйственного права. Государственное регулирование включает в себя совокупность методов, форм и иных средств целенаправленного правомерного воздействия уполномоченных государственных органов на деятельность субъектов хозяйствования в целях обеспечения выполнения поставленных экономических задач и регламентации хозяйственной деятельности в интересах государства, общества и человека.

Все три группы отношений составляют определенное единство, которое выражает многостороннюю предпринимательскую деятельность, осуществляемую при ее государственном регулировании. В силу этого в процессе организации и осуществления производства и на последующих стадиях обмена и производственного потребления применяется хозяйственное законодательство как особая отрасль права, предназначенная именно для этих процессов.

Хозяйственное право как отрасль права представляет собой совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию хозяйственных отношений в целях их упорядочения и обеспечения интересов человека, государства и общества.

Система отрасли хозяйственного права. Хозяйственное право регулирует разнообразные отношения по осуществлению хозяйственной деятельности. Многочисленные нормы и институты хозяйственного права едины и тесно связаны между собой. В этом единстве каждая хозяйственно-правовая норма, каждый институт занимают определенное место. Логически последовательное и внутренне согласованное расположение хозяйственно-правовых норм и институтов составляет систему хозяйственного права.

Система отрасли права устанавливается на основании объективно сложившихся норм и институтов отрасли. Вопрос о системе и структуре хозяйственного права является дискуссионным и в правовой литературе излагается по-разному. В настоящее время система хозяйственного права, исходя из анализа ее нормативно-правового массива, складывается из двух частей: 1) общие положения, к которым относится правовое регулирование всех видов осуществления и руководства хозяйственной деятельностью; 2) положения, касающиеся правового обеспечения отдельных сторон хозяйственного механизма, отдельных видов предпринимательской деятельности (инвестиции, инновации, цифровизация отдельных видов хозяйственной деятельности и экономики в целом, финансирование, кредитование, биржевая, банковская деятельность и др.).

Специфика данных отношений по организации производства, легитимации предпринимательской деятельности с помощью регистрации и организационно-правовому оформлению, ведению отчетности, налоговому обложению, установлению порядка и правил выхода на рынок с товарами, работами и услугами, взаимодействию с другими организациями определяет необходимость единого правового регулирования. Обеспечить такое единство регулирования в состоянии только отрасль хозяйственного права, имеющая инструментарий воздействия, как на производство, так и на все иные связанные с ним процессы.

Хозяйственное право регулирует отношения по государственному воздействию на хозяйственную деятельность. Эти отношения возникают по вертикали между государством и иными субъектами хозяйствования.

Насколько правомерно объединять вертикальные и горизонтальные связи для их одноотраслевого регулирования? Горизонтальные и вертикальные связи объединены экономическим содержанием отношений, поскольку они возникают и развиваются в ходе реализации предпринимательской деятельности, при государственном воздействии на хозяйственный оборот. И в вертикальной, и в горизонтальной части – этоединый хозяйственный оборот.

Таким образом, предмет хозяйственного права можно также разделить на вертикальные и горизонтальные. Вертикальные отношения складываются между субъектами хозяйствования и государственными органами, уполномоченными регулировать их деятельность. Горизонтальные отношения возникают между равными субъектами, т.е. между хозяйствующими субъектами на основе договора.

 

2. Метод хозяйственного права

 

Метод правового регулирования – это способ или совокупность способов правового воздействия на участников правоотношений. Применяемый в хозяйственном праве метод регулирования отношений характеризуется сложным сочетанием двух способов воздействия на поведение субъектов.

Административно-правовой (императивный) метод регулирует отношения вертикального порядка, а гражданско-правовой (диспозитивный) регулирует горизонтальные отношения.

При реализации директивных актов применяются директивные предписания (например, предписания антимонопольных органов). Однако вследствие перехода к преимущественно экономическим методам регулирования экономики властные предписания в ряде случаев трансформируются в диспозитивные, или рекомендательные, или реализуются на основе договора. Кроме того, властное, но некомпетентное предписание может быть оспорено в экономическом суде.

В условиях рынка поведение участников правоотношений регулируется главным образом путем предоставления субъектам права самостоятельно определять взаимоотношения с другими участниками экономического оборота, использовать производственные фонды, осуществлять хозяйственную деятельность. Усиление самостоятельности всех субъектов повысило объем применения таких способов регулирования. Исключение составляет только контроль, предусмотренный законодательством для защиты публичных интересов общества.

Способы регулирования, применяемые в сфере хозяйствования, взаимосвязаны и составляют нерасторжимое единство. Усиление одной черты регулирования за счет другой не разрушает этого единства. Широкое дозволение самостоятельности действий субъектов хозяйствования взамен их регламентации и применение диспозитивных начал в выборе поведения не устраняет обязательных предписаний государства там, где публичный интерес делает необходимым его властное воздействие. Права и свободы участников хозяйственного оборота сопряжены, поэтому необходимо выдерживать в установленных случаях квоты, брать лицензии для определенных видов деятельности, не допускать монополистической деятельности и т.д.

Взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется интересами государства и общества, характерная черта хозяйственно-правового метода регулирования.

Для характеристики метода хозяйственного права принято иногда называть применение рекомендаций при воздействии на поведение субъектов и необходимости согласовании соответствующих действий при реализации прав. Эти способы не представляют самостоятельных черт метода хозяйственного права, а являются как бы промежуточными между двумя взаимосвязанными сторонами единого метода и объясняются сложной тканью хозяйственных отношений, в регулировании которых дозы обязательного и автономного могут быть различными.

 

3. Принципы хозяйственного права

 

Основополагающие начала хозяйственного права, его принципы обеспечивают целенаправленное регулирование хозяйственной деятельности на всех уровнях. Под правовыми принципами понимаются определенные начала, руководящие идеи, в соответствии с которыми осуществляется правовое регулирование общественных отношений, закрепляющими закономерности развития права и определяющими механизм правового регулирования отношений. Характерная черта правового принципа в том, что он находит свое отражение и закрепление в нормах действующего законодательства. До тех пор пока та или иная правовая идея не нашла своего отражения в законе, она используется в научных исследованиях или правоприменительной практике, она остается научным или практическим принципом.

Хозяйственно-правовые отношения регулируются, как часть имущественных отношений на основе принципов, закрепленных в ст. 2 Гражданского кодекса Республики Беларусь. Вместе с тем правовое регулирование хозяйственных отношений строится в первую очередь на основе следующих принципов.

Принцип экономической свободы и поощрения предприимчивости в хозяйствовании.Статьи 13 и 41 Конституции, а также Гражданский кодекс Республики Беларусь и другие нормативные акты закрепляют свободу предпринимательской деятельности. Так, ст. 17 ГК Республики Беларусь, закрепляющая содержание правоспособности граждан, предусматривает возможность граждан заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законодательными актами деятельностью. В отличие от граждан, юридические лица обладают не общей, а специальной правоспособностью. Это следует из смысла пункта 2 ст. 48 ГК Республики Беларусь, где требуется, чтобы в учредительных документах был определен предмет деятельности юридического лица. Далее, в соответствии с п. 1 ст. 391 ГК Республики Беларусь – организации и граждане свободны в заключении договора. Субъекты хозяйствования, как гласит ст. 2 ГК Республики Беларусь, «приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своих интересах. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора». Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством (принцип свободы договора). Свобода предпринимательской деятельности не абсолютна и может быть ограничена законодательством в общественных интересах. Одним из таких ограничителей является лицензирование отдельных видов деятельности, которое используется как форма предварительного контроля над хозяйственной деятельностью. Поощрение предприимчивости находит выражение в системе налогов и налоговых льгот, других форм государственной поддержки (освобождение от таможенных платежей). Организации и предприниматели, расширяющие производство, осуществляющие его техническое перевооружение, ввод новых мощностей, развитие социальной инфраструктуры, вложения в природоохранные мероприятия, получают налоговые льготы. Самостоятельность субъектов хозяйствования и предприимчивость обеспечиваются широтой компетенции и имущественных прав.

Принцип недопустимости вмешательства государства в предпринимательскую деятельность. В ст. 2 ГК Республики Беларусь, этот принцип сформулирован не совсем удачно. В статье записано, что «вмешательство в частные дела не допускается, за исключением случаев, когда такое вмешательство осуществляется на основании правовых норм в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц». Подобное вмешательство должно быть допущено, но допустимо ли оно на основании правовых норм, содержащихся в актах законодательства независимо от того, кто их принял. Следовало бы указать конкретные органы государства, чьи акты могут разрешать вмешательство в частные дела.

Принцип защиты экономических интересов хозяйствующих субъектов выражается в том, что субъекты хозяйствования вправе осуществлять защиту своих экономических прав и интересов в экономическом суде и иными способами, предусмотренными законодательством, а также самозащиту прав с соблюдением пределов, определенных в соответствии с законодательством. В соответствии со ст. 3 ХПК Республики Беларусь в качестве одной из целей судопроизводства в экономических судах является обеспечение законного разрешения споров, возникающих при осуществлении предпринимательской и иной хозяйственной (экономической) деятельности, в возможно короткие сроки в пределах, установленных законодательными актами. Соответственно среди задач судопроизводства в экономических судах выделены правильное и своевременное рассмотрение экономическими судами дел, а также защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, а также прав и законных интересов Республики Беларусь, административно-территориальных единиц Республики Беларусь, государственных органов, органов местного управления и самоуправления, иных органов и должностных лиц в указанной сфере.

Принцип неприкосновенности собственности и равенства права собственности. Право собственности на имущество субъектов хозяйствования, приобретенного законным способом, охраняется законом и защищается государством. Неприкосновенность имущества гарантируется, а принудительное отчуждение допускается лишь по мотивам общественной необходимости при соблюдении условий и порядка, определенных законом, со своевременным и полным компенсированием стоимости отчужденного имущества либо согласно постановлению суда. Действующее законодательство гарантирует собственнику в пределах, установленных законодательством, свободно распоряжаться собственным имуществом (ст. 2, ст. 210 Гражданского кодекса Республики Беларусь).

Принцип оптимального государственного воздействия на хозяйственные отношения преимущественно на основе применения экономических мер и методов.Отношение государства с хозяйствующими субъектами строится в основном на основе экономических мер, обеспечивающих оптимальную эффективность экономических решений. К числу таких мер относятся применение единых налоговых норм, а не избирательных нормативов. Там, где производство ведется с широким применением открытий, изобретений, рационализаторских предложений, создаются льготы в налогообложении. Налогообложение должно быть построено так, чтобы была заинтересованность в развитии производства, и не допускалось чрезмерное направление доходов в фонд потребления. Для реализации соответствующих государственных программ используются целевые ассигнования, дотации, субсидии. Государственное воздействие может быть и директивным. Там, где интересы государства и общества требуют их эффективной защиты, компетентные органы государства имеют право пресекать нарушения закона, давать обязательные предписания, привлекать нарушителей к ответственности.

Принцип свободы добросовестной конкуренции и защиты от неправомерного монополизма.Данный принцип является стержнем развития экономики. Он стимулирует конкурентоспособных и устраняет неэффективно работающих на рынке субъектов, которые при длительной убыточности и неплатежеспособности, отсутствии спроса на производимую продукцию подлежат реорганизации либо ликвидации. Закон Республики Беларусь от 12.12.2013 № 94-З (ред. от 18.12.2019) «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» определяет организационные и правовые основы противодействия монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции и направлен на обеспечение условий для развития конкуренции, создания и эффективного функционирования товарных рынков. Закон защищает только добросовестную конкуренцию и не допускает злоупотреблений, состоящих в подрыве предпринимательской деятельности конкурентов. Не допускается монополистическая деятельность, то есть подавление конкуренции за счет доминирующего положения на рынке и злоупотребление им. Кроме того, установлен запрет на не допускающие, ограничивающие или устраняющие конкуренцию акты и действия (бездействие) государственных органов, их должностных лиц (принцип недопустимости антиконкурентных действий (бездействия) государственных органов).

Принцип равенства участников хозяйственных отношений. Субъекты хозяйственного права участвуют в хозяйственных отношениях на равных, равны перед законом, не могут пользоваться преимуществами и привилегиями, противоречащими закону, и имеют право без всякой дискриминации на равную защиту прав и законных интересов. Государство, государственные организации как участники хозяйственных отношений, все государственные органы и должностные лица действуют в пределах Конституции Республики Беларусь и принятых в соответствии с ней актов законодательства. В ряде случаев для хозяйствующих субъектов важен не столько принцип равенства, сколько принцип юридического равенства. Юридическое равенство в полной мере позволяет поддерживать справедливость, обеспечивать равную возможность на свободу и ответственность субъектов в обществе в условиях баланса публичных и частных интересов. Однако при этом, в отличие от фактического равенства, не учитывается реальное различие между субъектами. Последнее особенно справедливо для субъектов хозяйствования, которые находятся в различных правовых условиях, оказывающих влияние на возможность реализации их прав и законных интересов.

Принцип законности, хотя и является общеотраслевым, но приобретает в сфере экономики специфическое выражение. Согласно ст. 2 ГК Республики Беларусь «все участники гражданских отношений, в том числе государство, его органы и должностные лица, действуют в пределах Конституции Республики Беларусь и принятых в соответствии с ней актов законодательства (принцип верховенства права)». Граждане при осуществлении хозяйствования вправе осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законом. Это означает, что в основу оценки законности их деятельности ставится не бездумное следование мелочной регламентации каждого шага в работе, а экономически эффективное хозяйствование. Не может считаться нарушителем законов и юридическое лицо, если оно действовало экономически эффективно для государства и общества и не нарушало при этом прямых запретов закона и прав других лиц.

 

4. Хозяйственное право как наука и учебная дисциплина

 

Всякая научная деятельность представляет, прежде всего, процесс познания действительности. Следовательно, предметом науки становится то, что она познает, изучает и объясняет.

Роль науки хозяйственного права возрастает в условиях цифровизации экономики, развития информационно-коммуникационных технологий, отношений с применением алгоритмов блок-чейн, смартконтрактов и криптовалюты в хозяйственном обороте и т.п. Наука хозяйственного права требует усиленного изучения новых процессов и явлений, отхода от традиционного догматического представления о праве, его понимания как постоянно развивающегося инструмента, отражающего быстро меняющиеся общественные отношения в новом постиндустриальном обществе, возникновении системы электронного правительства с новыми функциями электронного контроля и регулирования, в том числе посредством предоставления электронных государственных. Главное внимание в науке обращается на исследование и выработку категорий и понятий, имеющих не временное, а долгосрочное значение для решения практических задач радикального преобразования общества с переходом к полной информатизации управления и руководства хозяйственного оборота как на государственном, так и местном уровнях.

Предметом науки хозяйственного права является, прежде всего, хозяйственное право как отрасль права. Она изучает, что есть хозяйственное право, его происхождение и закономерности развития, состав и систему норм хозяйственного права, их содержание и роль, которую данные нормы играют в экономике страны. При этом особое внимание уделяется тем современным информационным и цифровым технологиям, соответствующим современным правовым средствам и методам, посредством которых наиболее эффективно регулируются соответствующие хозяйственные отношения на пути построения электронного правительства и цифровой экономики.

Наука хозяйственного права изучает нормативные акты, в которых содержатся нормы хозяйственного права, их виды и юридическая сила, определяемая иерархией законодательных актов в зависимости от компетенции органов, их издающих.

Важной сферой научной деятельности является изучение практики применения действующих нормативных актов, разработка научно обоснованных предложений по совершенствованию хозяйственного законодательства.

Особое место в науке хозяйственного права занимает изучение современных хозяйственных отношений, связанных с информатизацией инфраструктуры как государственной власти, так и предпринимательской деятельности, выявление их специфических особенностей, свойств, которые обусловливают отнесение их к сфере хозяйственно-правового регулирования. Эта область знания приобретает особенно важное значение для отечественной науки в условиях радикальной экономической реформы на основе цифровизации.

Основная задача науки хозяйственного права на современном этапе заключается в том, чтобы правильно уловить новые тенденции развития информационного общества, выявить и понять те явления реальной жизни, которые требуют правового закрепления, а также отсечь все то, что препятствует развитию новой системы хозяйственных отношений на основе глобальной информатизации и цифровизации хозяйственного оборота.

Кроме того, одной из задач современной науки хозяйственного права является изучение законодательства и практики его применения в зарубежных странах - странах с развитой цифровой экономикой, сложившейся на основе новейших информационных технологий системой хозяйствования.

Для науки важен и исторический опыт белорусской и советской правоведческой науки и практики (дооктябрьский период), позволяющий оценить достижения отечественной цивилистики, степень влияния западных школ и теорий на белорусские традиции и т.д.

Следовательно, наука хозяйственного права представляет собой определенным образом систематизированную совокупность знаний о хозяйственно-правовом регулировании общественных отношений, закономерностях функционирования и развития хозяйственного законодательства, способах достижения его эффективности, средствах получения новых знаний, необходимых для совершенствования хозяйственного права.

Хозяйственное право как учебная дисциплинапредставляет собой совокупность знаний об отрасли права, отрасли законодательства, науке хозяйственного права, а также практике применения хозяйственно-правовых норм. Курс хозяйственного права состоит из отдельных тем, направленных на глубокое и системное изучение как общих положений о правовом регулировании хозяйственной деятельности, отдельных видов предпринимательской деятельности и их государственном регулировании, так и правоприменительной практики, связанной с хозяйственным оборотом.

 

5. Хозяйственное законодательство. Источники хозяйственного права

 

Выражая содержание хозяйственного права как отрасли права, хозяйственное законодательство является его внешней формой и характеризуется теми же признаками, что и хозяйственное право.

Под источником права понимаются определенные формы выражения государственной воли, складывающиеся из принятых в определенном порядке компетентными государственными органами актов, которыми устанавливаются нормы права. Основным источником права Республики Беларусь является нормативный правовой акт. Вместе с тем в качестве источников права выступают нормативные договоры, правовые (в том числе так называемого делового оборота) обычаи, что означает, что правоприменительные органы вправе ссылаться на положения данных источников. Для Беларуси не характерно применять в качестве источников права судебные и иные решения по конкретным хозяйственным спорам. Юридические доктрины и религиозные писания также ограничены в применении их правил отечественными специалистами-практиками в качестве источников права.

Источниками хозяйственного права признаются нормативные правовые акты, в которых содержатся правовые нормы, регулирующие хозяйственные отношения, – хозяйственное законодательство.

Все нормативные акты в зависимости от их юридической силы делятся на законы (законодательные акты) и подзаконные нормативные акты. Законы, как нормативные акты высших органов государственной власти, обладают большей юридической силой по отношению к подзаконным нормативным актам. Главным источником, безусловно, является Конституция Республики Беларусь. Для хозяйственного права центральное значение имеют нормы ст. 13, определяющие равенство форм собственности. В действующей Конституции Республики Беларусь содержится не менее 50 статей, направленных на закрепление основ экономики, затрагивающих в целом хозяйственный оборот, как государства, так и отдельных граждан и юридических лиц. Кроме того, в ней определяется компетенция государственных органов, функции которых направлены на регулирование и контроль хозяйственной деятельности.

Основываясь на ст.137 Конституции Республики Беларусь, вся система текущего законодательства, в том числе и хозяйственного, формируется на ее основе. Хозяйственное законодательство в своем составе содержит нормы, регулирующие, во-первых, порядок создания, прекращения и государственной регистрации субъектов хозяйствования: юридических лиц и индивидуальных предпринимателей; установления правового положения коммерческих и некоммерческих организаций, как хозяйствующих субъектов и т.п. Во-вторых, нормы регулирующие хозяйственные отношения, курсирующие при осуществлении предпринимательской деятельности. В-третьих, нормы права, регулирующие отношения, возникающие в сфере государственного регулирования хозяйственной деятельности.

Нормы, регулирующие порядок рассмотрения хозяйственных споров, вытекающих из хозяйственной деятельности, изучаются в учебной дисциплине «Хозяйственный процесс». Тем не менее, досудебное, внесудебное рассмотрение споров, связанных с договорной деятельностью хозяйствующих субъектов, нарушением их прав и законных интересов со стороны государственных органов, вопросы экономической несостоятельности (банкротства) и др. находятся в ведении курса «Хозяйственное право».

Особое место занимают отраслевые кодифицированные нормативные акты в виде кодексов. Отраслевые кодифицированные нормативные акты являются, прежде всего, базой для развития всего текущего отраслевого законодательства на территории Республики Беларусь. Это, прежде всего, Гражданский кодекс Республики Беларусь, Банковский кодекс Республики Беларусь, Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь и др.

 

Лекция 2
Субъекты хозяйственного права

1. Соотношение понятий «хозяйственная деятельность», «предпринимательская деятельность» и «коммерческая деятельность»

 

В юридической литературе проводится разграничение понятий «хозяйственная деятельность», «предпринимательская деятельность» и «коммерческая деятельность». Все указанные понятия встречаются довольно часто, иногда используются как синонимы. При этом в нормативных правовых актах отсутствует легальное понятие «хозяйственной» и «коммерческой» деятельности. Однако в них есть общие черты и отличительные особенности [1, с. 6].

Тихиня В.Г. дает следующее определение хозяйственной деятельности – «это деятельность, связанная с производством и реализацией товаров, выполнением работ и оказанием услуг, а также с обеспечением их производителей необходимыми ресурсами» [1, с. 6].

С точки зрения Маньковского И.А. и Вабищевич С.С., «хозяйственная деятельность – это активная самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в соответствии с законодательством, направленная на производство и реализацию товаров, работ и услуг с целью систематического получения прибыли (предпринимательская деятельность) или для собственного потребления (хозяйственная деятельность, не связанная с предпринимательской), а также на реализацию произведенных или приобретенных товаров с целью систематического получения прибыли (коммерческая деятельность)» [2, с. 8].

Представляется более убедительной позиция данных ученых относительно понятия хозяйственной деятельности. Они считают, что хозяйственная деятельность – более широкое понятие и должно включать в себя: 1) предпринимательскую деятельность, которая подразделяется на коммерческую и деятельность, связанную с выполнением работ и оказанием услуг; 2) деятельность, связанную с собственным потреблением [1, с. 7].

Под предпринимательской деятельностью в соответствии с п. 1 ст. 1 ГК Республики Беларусь понимается самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.

Под коммерческой деятельностью следует понимать разновидность предпринимательской деятельности в области купли и продажи товаров, сырья, материалов, готовой продукции, а также последующую их продажу с целью получения прибыли по договору купли-продажи, розничной купли-продажи, поставки, контрактации, энергоснабжения и т.д. Следовательно, коммерческая деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности, а сама предпринимательская деятельность является одной из составляющих хозяйственной деятельности. Хозяйственная деятельность, осуществляемая с целью получения прибыли называется предпринимательской деятельностью, а субъекты предпринимательства – предпринимателями.

Однако для некоторых видов деятельности, подпадающих под признаки предпринимательской, законодатель делает исключение [1, с 7]. Так, в п 1 ст. 1 ГК Республики Беларусь содержит перечень видов деятельности, которые не относятся к предпринимательской. Такое исключение, на наш взгляд, обусловлено тем, что субъекты правоотношений для осуществления видов деятельности, не относящихся к предпринимательской деятельности, не должны быть зарегистрированы в установленном законодательством порядке в качестве индивидуальных предпринимателей либо юридических лиц. Для таких субъектов для начала осуществления такой деятельности достаточно: обратиться в налоговую инспекцию и уплатить определенный налог (сбор), либо приобрести определенный правовой статус и т.д. В свою очередь, для субъектов хозяйствования государственная регистрация в качестве таковых является обязательным условием осуществления хозяйственной деятельности, а, следовательно, и субъект предпринимательской деятельности также должен быть зарегистрирован в качестве субъекта хозяйствования. Не относится к предпринимательской деятельности и ремесленная деятельность, под которой понимается не являющаяся предпринимательской деятельность физических лиц по изготовлению и реализации товаров, выполнению работ, оказанию услуг с применением ручного труда и инструмента, осуществляемая самостоятельно, без привлечения иных физических лиц по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам, если иное не предусмотрено данным Указом, и направленная на удовлетворение бытовых потребностей граждан, что установлено в пп. 1.1 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 09.10.2017 г. № 364 «Об осуществлении физическими лицами ремесленной деятельности». Таким образом, ремесленная деятельность по своей природе хоть и подпадает под некоторые признаки предпринимательской деятельности, однако имеет цель – удовлетворение бытовых потребностей граждан.

Однако и хозяйственная деятельность может осуществляться без цели получения прибыли (некоммерческая хозяйственная деятельность) – это деятельность некоммерческих юридических лиц, направленная на создание и поддержание необходимых материально-технических условий их функционирования (например, деятельность социально-культурных, религиозных, общественных организаций).

Разграничивая термины «хозяйственная деятельность», «предпринимательская деятельность» и «коммерческая деятельность», следует иметь в виду, что: – предпринимательская деятельность есть всегда деятельность, направленная исключительно на систематическое получение прибыли; – хозяйственная деятельность есть деятельность, как направленная, так и не направленная на получение прибыли (результаты деятельности используются для собственного потребления) или осуществляемая с таковой целью, но при условии, что ее содержание составляют единичные, не носящие систематического характера гражданско-правовые сделки (договоры); – коммерческая деятельность представляет собой разновидность предпринимательской деятельности и направлена исключительно на куплю-продажу товаров. Сама же предпринимательская деятельность более широкое понятие, которое включает в себя не только коммерческую деятельность, но и деятельность, направленную на выполнение работ, оказание услуг с целью получения прибыли; – предпринимательская деятельность является составной частью хозяйственной деятельностью, которая регулирует также отношения, не связанные с извлечением прибыли, а также организационные отношения.

Таким образом, рассматриваемые виды деятельности можно расположить от общего к частному следующим образом: хозяйственная деятельность – предпринимательская деятельность – коммерческая деятельность. Так как данные виды деятельности отличаются, соответственно будет отличаться и круг субъектов, наделенных в силу законодательства правом осуществлять тот или иной вид деятельность.

 

2. Понятие и признаки субъектов хозяйственной деятельности

 

Общепризнанного определения субъектов хозяйственной деятельности на уровне закона не содержится [3, с. 51]. В некоторых нормативных правовых актах если и содержится такое определение, то оно распространяет свое действие только на те правоотношения, которые регулируются соответствующим актом. Определение субъектов хозяйствования нашло свое отражение в следующих нормативных правовых актах. Для целей Указа Президента Республики Беларусь от 23.03.2016 г. № 106 «О государственных программах и оказании государственной финансовой поддержки» под субъектами хозяйствования понимаются юридические лица всех форм собственности и индивидуальные предприниматели.

В постановлении Совета Министров Республики Беларусь от 12.12.2011 г. № 1672 «Об определении критериев оценки платежеспособности субъектов хозяйствования» определено, что субъекты хозяйствования – это государственные и негосударственные юридические лица (кроме бюджетных, страховых организаций, банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, ассоциаций и союзов, казенных предприятий), их обособленные подразделения, имеющие отдельный баланс, индивидуальные предприниматели.

Инструкцией о порядке составления и направления заключений об установлении оснований, влекущих корректировку налоговой базы и (или) суммы налога (сбора), а также оформления и направления информации, утвержденной постановлением Комитета государственного контроля Республики Беларусь от 09.07.2019 г. № 3, установлено, что субъектом хозяйствования является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

Круг субъектов хозяйствования определен Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее – Декрет № 1). Так, в качестве субъектов хозяйствования выступают коммерческие организации (хозяйственные товарищества и общества, унитарные предприятия, производственные кооперативы, в том числе сельскохозяйственные производственные кооперативы, государственные объединения, являющиеся коммерческими организациями, и крестьянские (фермерские) хозяйства), некоммерческие организации (ассоциации (союзы) – объединения коммерческих и (или) некоммерческих организаций, объединения коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, государственные объединения, являющиеся некоммерческими организациями, потребительские кооперативы, садоводческие товарищества, торгово-промышленные палаты, учреждения, товарищества собственников), а также индивидуальные предприниматели, под которыми понимаются физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и зарегистрированные в установленном порядке.

Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 02.04.2019 г. № 54 утвержден Классификатор организационно-правовых форм хозяйствования в рамках Евразийского экономического союза.

Таким образом, единообразного определения понятия «субъект хозяйствования» в законодательстве Республики Беларусь не выработано. Из анализа приведенных норм можно говорить о том, что субъектами хозяйствования являются индивидуальные предприниматели, а также коммерческие и некоммерческие организации.

Для субъектов хозяйствования характерно наличие следующих признаков: государственная регистрация в качестве субъекта хозяйствования, наличие соответствующей хозяйственной компетенции, наличие обособленного имущества, самостоятельная юридическая ответственность [3, с. 52]. Рассмотрим несколько подробнее указанные признаки.

Посредством государственной регистрации происходит легитимация субъектов хозяйствования (т.е. признание государством в качестве таковых и получение права на ведение хозяйственной деятельности). Деятельность субъектов хозяйствования без государственной регистрации запрещена.

Под общей хозяйственной компетенцией понимают способность субъектов хозяйствования иметь права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов хозяйственной деятельности, не запрещенных законом. Субъект хозяйствования получает общую компетенцию с момента регистрации, но он вправе ограничить ее в своих учредительных документах, в этом случае будет иметь место ограниченная компетенция. Отдельные субъекты хозяйствования могут быть наделены специальной компетенцией, то есть обладать правами, соответствующими целям хозяйственной деятельности, предусмотренным в уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (некоммерческие организации). Исключительной компетенцией обладают те субъекты хозяйствования, которые избрали виды деятельности, при ведении которых законодатель запрещает осуществление какой-либо еще хозяйственной деятельности (банковские, аудиторские организации. Отдельными видами деятельности субъекты вправе заниматься только при условии получения специального разрешения (лицензии).

Обособленность имущества может базироваться на праве собственности, на праве хозяйственного ведения, праве оперативного управления, а также на иных правах (аренда, заем) и позволяет выделить имущество, которое использует данный субъект в своей хозяйственной деятельности.

Субъект хозяйствования отвечает сам, своим имуществом перед контрагентами и государством. Субъект хозяйствования может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде от своего имени, выступать полноправным участником гражданского оборота [4, с. 25-26].

Таким образом, субъекты хозяйствования – индивидуальные предприниматели и юридические лица всех организационно-правовых форм, зарегистрированные в установленном законодательством порядке, наделенные соответствующей хозяйственной компетенцией, имеющие обособленное имущество и несущие самостоятельную юридическую ответственность.

 

3. Правовое положение физических лиц

 

как субъектов хозяйственной деятельности

В законодательстве различных стран, а также в юридической литературе граждане именуются физическими лицами для того, чтобы отличать их от различных объединений граждан, образующих искусственные лица, которые именуются юридическими лицами.

Под термином физическое лицо в праве подразумеваются:

1) граждане Республики Беларусь;

2) иностранные граждане;

3) лица без гражданства.

Для того чтобы физическое лицо смогло стать равноправным субъектом хозяйственного оборота, ему необходимо обладать гражданской правосубъектностью. Правосубъектность – это наличие в лице таких качеств, как правоспособность и дееспособность. Право заниматься предпринимательской деятельностью является конституционным правом граждан, обеспеченным статьей 13 Конституции Республики Беларусь.

Это означает, что в целях реализации своих экономических интересов гражданин вправе:

1) быть наемным работником;

2) осуществлять индивидуальную предпринимательскую деятельность;

3) создавать коммерческую организацию самостоятельно или совместно с другими лицами;

4) осуществлять иную хозяйственную деятельность, такую как ремесленную деятельность, деятельность по оказанию услуг в сфере агро-экотуризма, использовать собственные ценные бумаги, банковские счета в качестве средства платежа или накопления покупных средств, осуществлять разовую реализацию в торговых точках на рынках произведенных, переработанных или приобретенных товаров, отнесенных к товарным группам, указанным в перечне видов деятельности, по которым индивидуальные предприниматели и иные физические лица уплачивают единый налог, а также основные ставки единого налога (далее-единый налог) не более 60 дней в году (с 1 января по 31 декабря включительно);

5) получать доходы физических лиц путем комбинирования перечисленных вариантов с учетом ограничений, которые предусмотрены законом и др.

Правовое нормы, регулирующие индивидуальную предпринимательскую деятельность физических лиц, занимают особенное место в правовое системе Республики Беларусь.

Закон Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» от 04.01.2010 № 105-З (ред. от 16.12.2019) в ст. 11 закрепляет право иностранных граждан заниматься трудовой и предпринимательской деятельностью наравне с гражданами Республики Беларусь в порядке, установленном законодательными актами Республики Беларусь. В связи с этим для целей отдельных нормативных правовых актов индивидуальным предпринимателем признается «физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и зарегистрированное в установленном порядке» (см. ст. 1 ХПК Республики Беларусь, п.1 ст. 19 Общей части Налогового кодекса Республики Беларусь).

Индивидуальная предпринимательская деятельность – это организационно-правовая форма осуществления права гражданина на ведение предпринимательской деятельности. Право на законное осуществление такой деятельности возникает после государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. Говоря другими словами, требование о государственной регистрации распространяется не только на коммерческие организации, но и на физических лиц.

Согласно ст. 22 ГК гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту жительства согласно п.4 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 (ред. от 18.04.2019).

Количество физических лиц, привлекаемых индивидуальным предпринимателем на основании гражданско-правовых и/или трудовых договоров для осуществления предпринимательской деятельности, а также количество имущества, используемого для этих целей, может быть ограничено законодательными актами.

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законодательства или существа правоотношения. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, без государственной регистрации не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является индивидуальным предпринимателем. К таким сделкам применяются правила, установленные законодательством для предпринимательской деятельности.

Государственная регистрация предпринимательской деятельности в форме индивидуального предпринимателя предусматривает упрощенные условия осуществления гражданами своей деятельности без образования юридического лица по сравнению с коммерческими организациями. Но, несмотря на упрощенный порядок, наряду с правилами, применяемыми к юридическим лицам, это также накладывает определенные ограничения на ведение бизнеса в форме индивидуальной предпринимательской деятельности.

Гражданин-предприниматель отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, на которое в соответствии с законом может быть обращено взыскание. Индивидуальный предприниматель осуществляет свою деятельность на основе свободы выбора предпринимательской деятельности.

Индивидуальный предприниматель обязан в предусмотренных законом случаях:

- получить лицензию на осуществление определенных видов деятельности;

- уведомить регистрирующий орган об изменении адреса, других существенных условий своей предпринимательской деятельности;

- соблюдать права и законные интересы потребителей, обеспечивать надлежащее качество товаров, работ, услуг, соблюдать правила обязательной сертификации;

- не допускать недобросовестной конкуренции;

- вести учет результатов своей предпринимательской деятельности; и др..

Гражданин утрачивает статус индивидуального предпринимателя по следующим основаниям:

1) в случае смерти, признания недееспособным, безвестно отсутствующим, объявления умершим;

2) в случае признания его банкротом в установленном порядке;

3) по собственной инициативе путем подачи в регистрирующий орган заявления об аннулировании его государственной регистрации и выданного ему свидетельства индивидуального предпринимателя;

Запрещается занятие предпринимательской деятельностью должностным лицам и специалистам, работающим в органах государственной власти и управления, прокуратуры и судах (ст. 22 Закона Республики Беларусь от 14.06.2003 № 204-З (ред. от 23.07.2019 с изм. и доп. с 28.01.2020) «О государственной службе в Республике Беларусь»).

Государственный служащий не вправе:

- заниматься предпринимательской деятельностью лично или через иных лиц, оказывать содействие супругу (супруге), близким родственникам или свойственникам в осуществлении предпринимательской деятельности, используя служебное положение, а также быть представителем третьих лиц по вопросам, связанным с деятельностью государственного органа, служащим которого он является либо подчиненного и (или) подконтрольного ему;

- принимать участие лично или через доверенных лиц в управлении коммерческой организацией, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

 

4. Республика Беларусь и административно-территориальные образования как субъекты хозяйственного права

 

На основании п. 1 ст. 124 Гражданского кодекса Республики Беларусь Республика Беларусь, административно-территориальные единицы участвуют в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных с иными участниками этих отношений - физическими и юридическими лицами. При этом к указанным субъектам хозяйственного права применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых хозяйственным законодательством, если иное не вытекает из законодательства или особенностей данных субъектов (п. 2 ст. 124 ГК Республики Беларусь).

Но поскольку Республика Беларусь и ее административно-территориальные единицы нематериальны, от их имени кто-то должен выступать вовне. И ст. 125 ГК Республики Беларусь в качестве таких лиц называет государственные органы и органы местного управления и самоуправления в рамках компетенции, установленной определяющими их статус актами. В положениях об отраслевых министерствах, о местных органах управления и самоуправления содержатся нормы, прямо указывающие на правовой статус юридического лица, соответственно и иные правила для юридических лиц применяются для регулирования отношений с их участием.

Таким образом, если буквально толковать гл. 5 ГК Республики Беларусь, то в имущественном обороте в качестве самостоятельного субъекта должен выступать не Верховный Суд Республики Беларусь, а Республика Беларусь в лице, например, Председателя Верховного Суда Республики Беларусь. То же касается и административно-территориальных единиц и местных органов управления и самоуправления. Так, Мингорисполком не должен обладать правом самостоятельно совершать сделки от собственного имени. Это право должно принадлежать именно Минску в лице председателя Мингорисполкома.

Тем самым законодательством предусмотрена правовая возможность участия Республики Беларусь и административно-территориальных единиц в хозяйственном обороте с последующим принятием прав и обязанностей в пределах компетенции соответствующих субъектов.

 

5. Юридическое лицо и индивидуальный предприниматель как субъекты хозяйственной деятельности

 

Юридическое лицо и индивидуальный предприниматель хоть и являются субъектами хозяйствования, однако их правовое положение несколько разнится. В связи с этим кратко остановимся на характеристике каждого из них.

Согласно ст. 44 ГК Республики Беларусь юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, прошедшая в установленном порядке государственную регистрацию в качестве юридического лица либо признанная таковым законодательным актом.

Юридическое лицо – не любая организация, а лишь та, которой присущи следующие признаки: организационное единство; имущественная обособленность; самостоятельная ответственность; выступление в гражданском обороте и в суде от своего имени [5, с. 124]. А теперь кратко остановимся на указанных выше признаках юридического лица.

Организационное единство юридического лица заключается в том, что оно имеет определенную структуру, соподчиненность входящих в него структурных подразделений и структурных единиц, систему органов управления, обладающих соответствующей компетенцией, осуществляющих внутреннее управление и действующих от имени юридического лица за его пределами. Организационное единство юридического лица отражается в его уставе или общем положении о таких юридических лицах.

Имущественная обособленность юридического лица означает, что его имущество обособлено от имущества его учредителей (участников) и от имущества всех других физических, юридических лиц, государства и административно-территориальных единиц. Признаком имущественной обособленности юридического лица является его самостоятельный баланс. На самостоятельном балансе отражается все имущество юридического лица.

Самостоятельная ответственность юридического лица по своим обязательствам выражается в том, что учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами либо учредительными документами юридического лица.

Самостоятельное выступление юридического лица в гражданском обороте и в любом суде от своего имени означает, что оно само выступает в качестве самостоятельного субъекта права и в отношениях с другими органами государственной власти и управления, за некоторыми исключениями, установленными законодательными актами, само приобретает и осуществляет личные неимущественные и имущественные права и обязанности и может быть истцом или ответчиком в суде, а также в Международном арбитражном (третейском) суде [6, с. 190-191]. Интересы юридических лиц в гражданском, хозяйственном и административном процессах могут представлять как сторонние лица, так и штатные сотрудники [7, с. 343].

Также, в качестве одного из признаков юридического лица выделяется государственная регистрация его в качестве такового. Это вытекает из п. 3 ст. 45 ГК Республики Беларусь, согласно которому по общему правилу правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (т.е. с момента его государственной регистрации) и прекращается в момент завершения его ликвидации (т.е. с даты принятия регистрирующим органом решения о внесении записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее – ЕГР) об исключении юридического лица из этого регистра).

Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету деятельности, если он указан в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательными актами, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Следует отметить, что объем компетенции юридического лица зависит от его организационно-правовой формы.

Наиболее простой формой осуществления предпринимательской деятельности является использование статуса индивидуального предпринимателя. Для приобретения статуса индивидуального предпринимателя гражданин должен иметь имя (средство индивидуализации гражданина как участника хозяйственных правоотношений) и место жительства (тот населенный пункт, где гражданин постоянно или преимущественно проживает), а также обладать:

– правоспособностью (способностью иметь права и нести обязанности);

– дееспособностью (способностью своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать для себя обязанности и исполнять их).

Возможность осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности вытекает из общей правосубъектности (которая включает в себя правоспособность и дееспособность) гражданина. Статья 17 ГК Республики Беларусь включает в содержание правоспособности граждан право заниматься предпринимательской и любой иной, не запрещенной законодательными актами деятельностью. Ограничение указанного права возможно только по основаниям, предусмотренным законодательством. Так, в соответствии со ст. 17 Закона Республики Беларусь от 15.07.2015 г. № 305-З «О борьбе с коррупцией» государственное должностное лицо не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично либо через иных лиц, оказывать содействие супругу (супруге), близким родственникам или свойственникам в осуществлении предпринимательской деятельности, используя служебное положение, а также, по общему правилу, принимать участие лично или через иных лиц в управлении коммерческой организацией.

При этом объем правосубъектности физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, больше чем объем правосубъектности обычного физического лица, так как включает дополнительный элемент – предпринимательскую правосубъектность, т.е. способность быть участником предпринимательских отношений [8, с. 52].

Индивидуальная предпринимательская деятельность без образования юридического лица имеет ряд преимуществ перед использованием статуса юридического лица для осуществления предпринимательской деятельности. Наиболее важными среди них являются, во-первых, упрощенный порядок регистрации и прекращения деятельности, во-вторых, упрощенный порядок ведения бухгалтерского учета и отчетности, в-третьих, возможность только судебного порядка наложения взыскания на имущество, в том числе и на денежные средства, и, наконец, выгодный налоговый режим. Однако, несмотря на положительные стороны, ведение предпринимательской деятельности без образования юридического лица имеет и существенный недостаток, а именно полную имущественную ответственность индивидуального предпринимателя: по решению суда взыскание может быть обращено на все имущество, принадлежащее гражданину-предпринимателю, за исключением имущества, указанного в приложении к Закону Республики Беларусь от 24.10.2016 г. № 439-З «Об исполнительном производстве», в котором определен Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам.

В соответствии со ст. 22 ГК Республики Беларусь гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Количество физических лиц, привлекаемых индивидуальным предпринимателем на основании гражданско-правовых и (или) трудовых договоров для осуществления предпринимательской деятельности, а также количество имущества, используемого для этих целей, может быть ограничено законодательными актами. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК Республики Беларусь, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законодательства или существа правоотношения. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований п. 1 ст. 22 ГК Республики Беларусь, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является индивидуальным предпринимателем. К таким сделкам применяются правила, установленные законодательством для предпринимательской деятельности.

 

Список литературы

 

1. Договор в хозяйственном праве : курс лекций / Т.Д. Трамбачева, С.П. Чечкова. – Могилев : МГУ имени А. А. Кулешова, 2013. –84 с.

2. Вабищевич, С.С. Коммерческая деятельность: Основы правового регулирования: практ. пособие / С.С. Вабищевич, И.А. Маньковский. – Минск : Молодежное, 2003. – 344 с.

3. Реуцкая, Е.А. Хозяйственное право : курс интенсив. подгот. / Е.А. Реуцкая. – 2-е изд., перераб. и доп. – Минск : ТетраСистемс, 2008. – 384 с.

4. Синьков, Б.Б. Хозяйственное право [Электронный ресурс] : курс лекция для магистрантов / Б.Б. Синьков. – Минск : БНТУ, 2014. – Режим доступа: https://rep.b№tu.by/bitstream/ha№dle/data/6521/Hozyajstve№№oe_pravo.pdf. – Дата доступа : 27.09.2020.

5. Колбасин, Д.А. Гражданское право : учебник : в 2 ч. / Д.А. Колбасин ; учреждение образования «Акад. М-ва внутр. дел Респ. Беларусь». – Минск : Академия МВД, 2016. – 496 с.

6. Чигир, В.Ф. Гражданское право. В 3 т. [Текст] : учебник / ред. В. Ф. Чигир. – Минск : Амалфея, 2008. – Т. 1. – 863 с.

7. Половинко, М.С. Административная ответственность субъектов хозяйствования и их должностных лиц / А.Э. Аброскин, А.А. Смольский, М.С. Половинко. – Минск: Агентство Владимира Гревцова, 2007. – 368 с.

8. Хозяйственное право / С.С. Вабищевич, И.А. Маньковский. – 5-е изд., изм. и доп. – Минск : Молодежное, 2011. – 304 с.

 

Лекция 3
Имущественные основы хозяйственной деятельности

1. Понятие правового режима имущества субъектов хозяйствования.
Понятие имущества субъектов хозяйственной деятельности

 

Подправовым режимом имущества понимается наличие особых правил реализации правомочий по владению, пользованию и распоряжению теми или иными видами имущества в процессе хозяйственной деятельности.

Правовой режим отдельных видов имущества может устанавливаться с учетом тех или иных экономических и юридических признаков данного имущества. Такое имущество обособляется и учитывается отдельно по особым правилам, обязательным для всех хозяйствующих субъектов. Устанавливается также особый порядок отнесения стоимости такого имущества на себестоимость и др.

Правовой режим имущества, сгруппированного по тем или иным экономическим и юридическим признакам, устанавливается для всех предприятий независимо от формы собственности и организационно-правовой формы. Это относится, в частности, к резервам предприятия, формируемым в страховых целях, когда закон требует либо допускает их создание. В имуществе субъектов предпринимательской деятельности следует, прежде всего, выделить уставный фонд (капитал). Он формируется при образовании субъекта хозяйствования и в дальнейшем может изменяться. В ряде случаевуставный капитал является исходной величиной для определения имущественных фондов.

Правовой режим имущества – это установленный законодательством порядок его применения, допустимые способы и пределы распоряжения данным имуществом. Правовой режим раскрывает содержание прав и обязанностей субъектов хозяйствования, объектом которых выступает определенное имущество [1, с.96].

Имущество субъекта хозяйствования – это основа его деятельности его и правового режима. Под имуществом подразумевается не только материальные объекты, но и имущественные права, а именно: право собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления.

Хозяйственная деятельность может происходить и на основе иных вещных прав (к примеру, аренда, владение, пользование), которые предусмотрены ГК Республики Беларусь и условиями договора с собственником.

Имущество − термин, употребляемый в законодательстве в различных значениях применительно к конкретным правоотношениям. К имуществу субъектов хозяйственной деятельности относятся:

1) вещь или совокупность вещей, включающих деньги, ценные бумаги;

2) исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность);

3) иное имущество, в том числе имущественные права (см., например, ст. 282 − 284 ГК, регламентирующие виндикацию как способ защиты права собственности);

4) совокупность вещей и имущественных прав (в таком смысле термин «имущество» используется, в частности, при определении ответственности должников по гражданско-правовым обязательствам;

5) совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей (такое значение термина «имущество» используется при универсальном правопреемстве, например при наследовании, когда к наследникам переходят как имущество (в смысле вещей), так и имущественные права и имущественные обязанности (актив и пассив) [2, с.36].

К имуществу относятся объекты, которые имеют стоимостное определение, производятся либо используются в деятельности субъекта хозяйствования и отображаются в балансе или учитываются в других предусмотренных законом формах учета имущества.

Значение термина «имущество» необходимо выявлять в каждом конкретном случае посредством уяснения подлинного смысла нормы, ее толкования. Например, ст. 15. «Состав имущества фермерского хозяйства» Закона от 18.02.1991 (ред. от 17.07.2018 № 132-З) «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» гласит, что фермерское хозяйство может иметь в собственности необходимые для производства сельскохозяйственной продукции, а также ее переработки, хранения, транспортировки и реализации насаждения, хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и другие сооружения, продуктивный и рабочий скот, птицу, сельскохозяйственную и иную технику и оборудование, транспортные средства, инвентарь, имущество частных унитарных предприятий, созданных фермерским хозяйством, другое имущество, приобретенное фермерским хозяйством, а равно принадлежащие фермерскому хозяйству имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку.

Исходя из правового режима имущества, выделяют:

права субъекта хозяйствования относительно владения, использования и распоряжения имуществом и их ограничения;

полномочия третьих лиц относительно имущества, если его собственником не является субъект хозяйствования;

пределы имущественной ответственности субъекта хозяйствования и собственника хозяйствования.

Правовой режим имущества субъекта хозяйствования устанавливается его учредителями, участниками, либо уполномоченными ими органами согласно требованиям законодательства и, обычно, указывается в учредительных документах организации.

В отношении имущества индивидуальных предпринимателей отсутствуют четкие указания, и определить, что применяется и приобретено в ходе хозяйственной деятельности, а что предназначено для личных целей предпринимателя, почти невозможно. Он несет ответственность по хозяйственным и личным обязательствам всем собственным имуществом в одинаковой мере в установленном законом порядке.

Особый режим установлен для применения природных ресурсов в сфере хозяйствования.

Таким образом, имущество представляет собой совокупность вещей и иных ценностей, в том числе включая систему нематериальных активов, которые имеют стоимостное определение, производятся либо применяются в деятельности субъектов хозяйствования и отображаются в их балансе либо учитываются в иных предусмотренных законом формах учета имущества данных субъектов.

Государство обеспечивает равную защиту имущественных прав всех субъектов хозяйствования. Основные способы защиты: виндикационный иск; негаторный иск; взыскание убытков, причиненных нарушением вещных прав; признание вещных прав.

Имущественные права субъектов хозяйствования охраняются на законодательном уровне. Изъятие государством у субъектов хозяйствования его имущества возможно только в случаях, по основаниям и в порядке, который предусмотрен законом.

 

2. Отдельные объекты хозяйственных прав в правовом режиме имущества

 

К объектам хозяйственных прав относятся вещи, деньги, ценные бумаги и иное имущество, в том числе имущественные права: изобретения, промышленные образцы, иные результаты творческой деятельности, например, программы для ЭВМ и базы данных, топологии интегральных микросхем и т.д., а также другие материальные и нематериальные блага (ст. 128 ГК Республики Беларусь).

В зависимости от их экономического содержания, физических и иных свойств объекты хозяйственных прав могут быть классифицированы по различным основаниям, в частности, на изъятые из оборота, а также на объекты, ограниченные в обращении. В соответствии со статьей 129 ГК Республики Беларусь виды объектов хозяйственных прав, нахождение которых в обороте не допускается, должны быть указаны в законе.

Объекты хозяйственных прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению, называются ограниченно оборотоспособными. Виды этих объектов определяются в установленном законом порядке.

Большинство же объектов хозяйственных прав могут свободно отчуждаться и переходить от одного участника хозяйственных правоотношений к другому в порядке универсального правопреемства либо иным способом.

Наиболее распространенными объектами хозяйственных прав являются вещи. Под вещью понимаются материальные предметы, по поводу которых возникают гражданские правоотношения - продукты природы, предметы, созданные человеком и т.д. В соответствии со статьей 130 ГК Республики Беларусь вещи подразделяются на движимые и недвижимые. К недвижимым вещамотносятся земельные участки; обособленные участки водных объектов, недр и все то, что прочно связано с землей: здания, сооружения, многолетние насаждения. К недвижимости относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты.

Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход, и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре. В предусмотренных законом случаях, наряду с государственной регистрацией, может осуществляться специальная регистрация или учет отдельных видов недвижимого имущества.

Другие вещи (не относящиеся к недвижимости), включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе.

К числу объектов хозяйственных прав относится ипредприятие, как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом, как имущественный комплекс, признается недвижимостью. В соответствии со статьей 132 Гражданского кодекса Республики Беларусь предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.

В состав предприятия, как имущественного комплекса, входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги.

В условиях рыночных отношений большое значение приобретают такие объекты правоотношений, как ценные бумаги.

Ценной бумагой признается документ либо совокупность определенных записей, удостоверяющие с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов имущественные и неимущественные права. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. документ либо совокупность определенных записей, удостоверяющие с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов имущественные и неимущественные права. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.

Ценные бумаги должны отвечать определенным требованиям (статья 145 ГК Республики Беларусь). В частности, в законодательстве устанавливается перечень сведений (реквизитов), которые должна содержать ценная бумага, отсутствие обязательных реквизитов на ценной бумаге означает ее недействительность.

Указанные особенности ценных бумаг существенно влияют на способ реализации прав, воплощенных в ценной бумаге; утрата ценной бумаги влечет, как правило, за собой невозможность осуществления имущественных прав. Ценная бумага служит доказательством наличия у должника обязанности произвести исполнение при ее предъявлении либо выписки со счета. Перечень оснований, на которые должник вправе ссылаться, отказываясь от исполнения, ограничен. В основном эти обстоятельства связаны с признанием ценной бумаги недействительной. Недействительность ценной бумаги может быть абсолютной и относительной.Абсолютная недействительность возникает, например, при подделке и подлоге ценной бумаги. Заявление об этом может быть сделано против любого держателя поддельного документа. Держатель ценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, выраженного ценной бумагой, и о возмещении убытков. Относительная недействительность ценной бумаги будет иметь место тогда, когда лицо неправомерно завладело ценной бумагой, например, похитило ее. Такого рода заявление может выдвигаться лишь против конкретного держателя, поскольку факт неправомерного завладения бумагой не влияет на существо прав, воплощенных в ценной бумаге.

Ценные бумаги подразделяются на предъявительские, ордерные и именные. Предъявительской ценной бумагой признается документ, для легитимизации держателя которого достаточно лишь его предъявления (для передачи такой ценной бумаги другому лицу достаточно ее вручения).

Именной ценной бумагой называется такая ценная бумага, которая легитимирует, то есть управомочивает своего держателя в качестве субъекта выраженного в ней права, если его имя указано в самой бумаге. Для некоторых документов, например, именных акций, необходимо еще и занесение имени держателя в специальную книгу.

Подордерной ценной бумагой понимается документ, который передается посредством совершения передаточной надписи (индоссамента). Следовательно, надлежащим держателем такой бумаги будет считаться лицо, чье имя стоит последним в ряду непрерывных передаточных надписей.

Объектом хозяйственных прав является нераскрытая информация. Информация (сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах), как указывает ст.140 ГК Республики Беларусь охраняется в качестве нераскрытой информации, если она составляет служебную тайну или коммерческую тайну.

В отношении информации может быть установлен режим коммерческой тайны при условии, что составляющие ее сведения не являются общеизвестными или легкодоступными третьим лицам в тех кругах, которые обычно имеют дело с подобного рода сведениями, имеют коммерческую ценность для их обладателя в силу неизвестности третьим лицам, не являются объектами исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и не отнесены в установленном порядке к государственным секретам. Режим коммерческой тайны считается установленным после определения состава сведений, подлежащих охране в режиме коммерческой тайны, и принятия лицом, правомерно обладающим такими сведениями, совокупности мер, необходимых для обеспечения их конфиденциальности. Закон Республики Беларусь от 05.01.2013 № 16-З (ред. от 17.07.2018) «О коммерческой тайне» регулирует отношения, возникающие в связи с установлением, изменением и отменой режима коммерческой тайны, а также в связи с правовой охраной коммерческой тайны.

Условия и порядок отнесения информации к служебной тайне определяются законодательством. Закон Республики Беларусь от 19.07.2010 № 170-З (ред. от 17.07.2018) «О государственных секретах» определяет правовые и организационные основы отнесения сведений к государственным секретам, защиты государственных секретов, осуществления иной деятельности в сфере государственных секретов в целях обеспечения национальной безопасности Республики Беларусь.

В случае незаконного ознакомления или незаконного использования, а также разглашения информации, которая составляет служебную тайну или коммерческую тайну, физические и юридические лица, государственные органы и их должностные лица обязаны возместить ее обладателю причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную тайну или коммерческую тайну вопреки обязательству о неразглашении коммерческой тайны, трудовому договору (контракту), и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору.

К числу объектов хозяйственных прав относятся также интеллектуальная собственность, ноу-хау и т.д. В случаях и порядке, установленных законодательством, признается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ и услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).

Использование результатов интеллектуальной собственности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя (см. ст.139 ГК Республики Беларусь).

 

3. Структура имущества субъектов хозяйственной деятельности

 

Структура имущества субъектов хозяйственной деятельности определена в ст.2 Закона Республики Беларусь от 12.07.2013 г. № 57-З «О бухгалтерском учете и отчетности» (ред. от 17.07.2017) по различным основаниям.

В зависимости от способа перенесения своей стоимости на произведенную продукцию имущество субъектов хозяйствования подразделяется на основные и оборотные средства.

К основным средствам относятся здания, сооружения, машины, оборудование, передаточные устройства, иное имущество, участвующее в производственном процессе многократно и переносящее свою стоимость на производственную продукцию по частям, по мере износа.

Основными фондами производственного и непроизводственного назначения являются здания строения, машины и оснащение, оборудование, инструмент, производственный инвентарь и другое имущество длительного использования, которое отнесено законодательством к основным фондам.

Инструкция по бухгалтерскому учету основных средств к основным средствам относит активы организации при одновременном выполнении следующих условий:

- имеющие материально-вещественную форму;

- используемые в течение срока службы продолжительностью свыше одного года;

- стоимость единицы которых на момент приобретения превышает величину, определяемую в соответствии с постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 12.11.2010 № 133 (ред. от 30.04.2012) «Об утверждении Инструкции по бухгалтерскому учету запасов и признании утратившими силу некоторых постановлений Министерства финансов Республики Беларусь и их отдельных структурных элементов»;

- если организацией на момент принятия на бухгалтерский учет не предполагается перепродажа данных активов.

Состав и группировка основных средств приведены во Временном республиканском классификаторе основных средств и нормативных сроков из службы, утвержденном постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 30.09.2011 № 161 (ред. от 10.04.2017) «Об установлении нормативных сроков службы основных средств и признании утратившими силу некоторых постановлений Министерства экономики Республики Беларусь». В состав основных средств независимо от их стоимости включаются земельные участки, приобретаемые в собственность.

Единицей бухгалтерского учета основных средств является инвентарный объект основных средств, то есть объект со всеми приспособлениями и принадлежностями, или отдельный конструктивно обособленный предмет, а также обособленный комплекс конструктивно сочлененных предметов, представляющих собой единое целое, предназначенный для выполнения определенных самостоятельных функций. Комплекс конструктивно сочлененных предметов − это один или несколько предметов, имеющих общие приспособления и принадлежности, общее управление, смонтированные на одном фундаменте, в результате чего каждый входящий в комплекс предмет может выполнять свои функции только в составе комплекса, а не самостоятельно.

В случае наличия у одного объекта, вновь вводимого в эксплуатацию, нескольких частей, имеющих разный нормативный срок службы и / или срок полезного использования, каждая такая часть учитывается как самостоятельный инвентарный объект.

Объект основных средств, находящийся в собственности двух или нескольких организаций, отражается каждой организацией в составе основных средств соразмерно ее доле в общей собственности.

Основные средства в организацию поступают:

- в результате произведенных капитальных вложений при сооружении, строительстве, изготовлении объектов основных средств хозяйственным способом, а также при их приобретении за плату у юридических и физических лиц;

- в качестве вклада в уставный фонд;

- безвозмездно (в том числе в результате благотворительной помощи);

- в обмен на другие активы;

- и в иных случаях, установленных законодательством.

Основные средства оцениваются в бухгалтерском учете по первоначальной стоимости или восстановительной стоимости. Первоначальной является стоимость, по которой активы принимаются на бухгалтерский учет в качестве основных средств. Восстановительной является стоимость, установленная в результате проведения переоценки основных средств в соответствии с законодательством.

В отличие от основных, оборотные средства (сырье, материалы, комплектующие изделия, топливо и т.д.) участвуют лишь в одном производственном цикле и свою стоимость переносят на произведенную продукцию полностью. Из этого правила имеются исключения. Для удобства учета к оборотным средствам отнесены предметы, служащие менее года, а также предметы, стоимость которых не превышает установленной нормативными актами величины.

Имущество коммерческих организаций в качестве объектов бухгалтерского учета можно классифицировать на: основные средства, финансовые вложения, нематериальные активы, готовая продукция и незавершенное производство.

Для покрытия непредвиденных потерь и убытков субъекты хозяйствования создают резервный фонд. В обязательном порядке этот фонд создается тогда, когда он предусмотрен законодательными актами. Порядок формирования и использования резервного фонда определяется уставом. Помимо фонда непредвиденных потерь и убытков, субъекты хозяйственной деятельности могут создавать и другие резервные фонды, в частности, для предстоящей оплаты отпусков, ремонта основных средств, могут образовываться резервы сомнительных долгов и т.д.

Специфическому правовому регулированию подвержена и прибыль субъектов хозяйствования, которая является одним из обобщающих оценочных показателей их деятельности. Под прибылью понимается конечный финансовый результат деятельности рентабельных предприятий, она формируется из доходов от реализации продукции (работ, услуг), реализации основных средств и иного имущества предприятия, а также от внереализованных операций, уменьшенных на сумму расходов по ним. Формирование прибыли регламентируется налоговым законодательством посредством установления порядка и методов ее определения.

Различают валовую и чистую прибыль. Валовая прибыль представляет собой разницу между совокупными доходами и расходами предприятия до уплаты налогов. Чистая прибыль образуется после уплаты установленных законодательством налогов и остается в распоряжении субъектов хозяйствования.

Кроме того имущество может быть структурировано в зависимости от источников его формирования:

- имущество, в том числе имущественные права, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, учитываемые организацией в результате хозяйственных операций;

- капитал − активы организации за вычетом всех ее обязательств;

- пассивы − обязательства организации.

Нематериальными активами для целей бухгалтерского учета признаются активы:

- идентифицируемые (имеющие признаки, отличающие данный объект от других, в том числе аналогичных) и не имеющие материально вещественной (физической) формы;

- используемые в деятельности организации;

- способные приносить организации будущие экономические выгоды;

- срок полезного использования которых превышает 12 месяцев;

- стоимость которых может быть измерена с достаточной надежностью, тот есть имеется документальное подтверждение стоимости, а также затрат, связанных с их приобретением (созданием);

- при наличии документов, подтверждающих права правообладателя. При отсутствии любого из указанных критериев произведенные затраты не признаются нематериальными активами и являются расходами организации.

При отсутствии любого из указанных критериев произведенные затраты не признаются нематериальными активами и являются расходами организации.

К нематериальным активам для целей бухгалтерского учета относятся принадлежащие обладателю имущественные права на:

- объекты промышленной собственности;

- произведения науки, литературы и искусства;

- объекты смежных прав;

- программы для ЭВМ и компьютерные базы данных;

- использование объектов интеллектуальной собственности, вытекающих из лицензионных и авторских договоров;

- пользование природными ресурсами, землей;

- прочие: лицензии на осуществление вида деятельности, лицензии на осуществление внешнеторговых и квотируемых операций, лицензии на использование опыта специалистов, права доверительного управления имуществом.

Результаты научно-исследовательских, опытно-конструкторских и опытно-технологических работ приходуются по окончании работа как объекты нематериальных активов при выполнении следующих условий:

- подтверждена (определена) возможность промышленного освоения создаваемого объекта;

- определена возможность использования объекта интеллектуальной собственности в предпринимательской деятельности организации и / или передачи объекта по лицензионным или авторским договорам;

- подтверждены затраты по созданию и доведению до промышленного использования данного объекта;

- могут быть определены будущие доходы от реализации или использования данного объекта.

Согласно НК Республики Беларусь к республиканским налогам относятся налоги на имущество. Эта норма побуждает к оптимизации объемов имущества. Имущество, переданное в качестве вкладов (взносов) учредителями (участниками, членами) коммерческим и некоммерческим организациям (кроме переданного унитарным предприятиям, государственным объединениям либо учреждениям, финансируемым собственником), а также имущество, приобретенное этими юридическими лицами, находится в собственности этих юридических лиц. Учредители (участники, члены) коммерческой организации в отношении имущества, находящегося в собственности этой организации, имеют обязательственные права, определяемые в ее учредительных документах.

К примеру, фермерскому хозяйству принадлежит на праве собственности имущество, переданное в качестве вклада в уставный фонд фермерского хозяйства его учредителями (членами), а также имущество, произведенное и приобретенное фермерским хозяйством в процессе его деятельности. Члены фермерского хозяйства имеют обязательственные права в отношении этого фермерского хозяйства.

В отношении имущества индивидуальных предпринимателей нет четких указаний, и определить, что используется и приобретено в процессе хозяйственной деятельности, а что служит личным целям предпринимателя, практически невозможно. Он несет ответственность по хозяйственным и личным обязательствам всем своим имуществом в равной мере.

В соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 10.05.2019 №169 «О распоряжении государственным имуществом» (вместе с Положением о порядке распоряжения государственным имуществом):

- предприятий так имущественных комплексов (далее − предприятия);

- капитальных строений (зданий, сооружений), изолированных помещений, незавершенных законсервированных капитальных строений, передаточных устройств, иного недвижимого имущества, незавершенных незаконсервированных капитальных строений (далее, если не указано иное, − здания, сооружения, помещения, незавершенные строения, устройства), стоимость каждого из которых превышает 10 тыс. базовых величин;

- машин, оборудования, транспортных средств, иного движимого имущества, относящихся к основным средствам (далее − машины, оборудование, транспортные средства), стоимость каждого из которых превышает 10 тыс. базовых величин;

- акций (долей в уставных фондах) хозяйственных обществ (товариществ) – осуществляется по решению Президента Республики Беларусь.

Имущественные права субъектов хозяйствования охраняются законом. Изъятие государством у субъектов хозяйствования его имущества допускается в случаях, по основаниям и в порядке, предусмотренном законом. Особый режим определен для использования природных ресурсов в сфере хозяйствования.

 

4. Источники формирования имущества субъектов хозяйствования. Уставный фонд

 

Источниками формирования имущества субъектов хозяйствования являются:

- денежные и материальные взносы учредителей;

- доходы, полученные от реализации продукции, работ, услуг, а также от других видов хозяйственной деятельности;

- доходы от ценных бумаг;

- кредиты банков и других кредиторов;

- капитальные вложения и дотации из бюджетов;

- безвозмездные или благотворительные взносы, пожертвования организаций, предприятий и физических лиц;

- иные источники, не запрещенные законодательными актами Республики Беларусь.

Например, в соответствии со ст. 16 Закона о крестьянском (фермерском) хозяйстве источниками формирования имущества фермерского хозяйства могут быть:

- вклады в уставный фонд фермерского хозяйства;

- доходы, полученные от реализации произведенной и переработанной сельскохозяйственной продукции, а также от других видов хозяйственной деятельности, дне запрещенных законодательством;

- иные источники, не запрещенные законодательством.

Уставный фонд – имущественная основа начала хозяйственной деятельности. Уставный фонд коммерческих организаций, являясь неотъемлемой составной частью любой коммерческой организации, имеет юридическую и экономическую значимость.

Экономический смысл уставного фонда заключается в наделении вновь созданного юридического лица основными и оборотными средствами. Уставный фонд и фактическая задолженность участников по оплате долей (акций) в уставном фонде учитываются и отражаются в отчетности, развернутой по отдельным статьям пассива и актива бухгалтерского баланса. Юридическое значение уставного фонда состоит в том, что уставный фонд определяет предел минимальной имущественной ответственности общества по его обязательствам. Согласно п. 1 ст. 47-1 ГК размер уставного фонда коммерческих организаций должен быть не менее минимального размера, предусмотренного законодательством.

Уставный фонд десть совокупность материальных и денежных средств, представляющих постоянный вклад учредителей (участников) в созданную ими компанию, хозяйственное общество, зафиксированный в уставе для начала деятельности. В законодательстве Республики Беларусь для всех коммерческих организаций применяется термин «уставный фонд».

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов коммерческой организации окажется менее уставного фонда, такая организация обязана в установленном порядке уменьшить свой уставный фонд до размера, не превышающего стоимости ее чистых активов. В случае уменьшения стоимости чистых активов коммерческой организации, для которой законодательством установлен минимальный размер уставного фонда, по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда такая организация подлежит ликвидации в установленном порядке.

Минимальные размеры уставных фондов определяются в белорусских рублях, исходя из размера базовой величины, установленного на день, в который устав (изменения и (или) дополнения, связанные с изменением размера уставного фонда) представляется в регистрирующий орган. Коммерческие организации самостоятельно определяют размеры уставных фондов, за исключением коммерческих организаций, указанных в п. 8 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 (ред. от 18.04.2019). Уставный фонд коммерческой организации должен быть объявлен в белорусских рублях.

Объявленный в уставе (учредительном договоре – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) уставный фонд коммерческой организации должен быть сформирован в течение двенадцати месяцев с даты государственной регистрации этой организации.

Минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной:

- 100 базовым величинам, - для закрытых акционерных обществ;

- 400 базовым величинам, - для открытых акционерных обществ.

На момент осуществления государственной регистрации уставные фонды акционерных обществ должны быть сформированы в размере не ниже минимального размера, предусмотренного законодательством.

Согласно ст. 75 БК Республики Беларусь уставный фонд банка формируется из вкладов (имущества) его учредителей (участников). Уставный фонд банка определяет минимальный размер имущества банка, гарантирующего интересы его кредиторов. При создании банка минимальный размер его уставного фонда должен быть сформирован из денежных средств. Для формирования уставного фонда банка могут быть использованы только собственные средства учредителей банка, а для увеличения уставного фонда банка − собственные средства участников (собственника имущества) банка, иных лиц и (или) банка. Под собственными средствами учредителя (участника, собственника имущества) банка, иных лиц, а также собственными средствами банка следует понимать приобретенные законным способом денежные средства или иное имущество, принадлежащие им на праве собственности либо в силу иного вещного права.

 

5. Право собственности – как основа хозяйственной деятельности

 

Как отмечено выше, одним из признаков субъекта хозяйствования является наличие у него обособленного имущества. Правовой формой такого обособления является прежде всего право собственности. Именно право собственности открывает наибольший простор для предпринимательской деятельности.

Сущность права собственности заключается в том, что оно закрепляет принадлежность тех или иных материальных благ субъекту хозяйствования. Содержание права собственности раскрыто в пункте первом статьи 210 ГК РБ, оно включает в себя владение, пользование и распоряжение принадлежащим собственнику имуществом. Подправомочием владения понимается фактическое обладание имуществом, основанная на законе возможность иметь его у себя. Правомочие пользования представляет собой хозяйственное и иное использование имущества. Наиболее существенным правомочием собственника является право распоряжения имуществом. Оно означает возможность определения собственником юридической судьбы имущества посредством его отчуждения, сдачи в аренду, обременения залогом. В полном объеме правомочия владения, пользования и распоряжения могут принадлежать только собственнику. Другие субъекты хозяйствования (не являющиеся собственниками) могут обладать ими в ограниченных пределах. Как правило, они обладают правомочиями владения и пользования, но не обладают в полном объеме правомочием распоряжения собственностью, не могут определять по своему усмотрению (без ведома собственника) юридическую судьбу вещи.

В соответствии с пунктом первым статьи 213 ГК Республики Беларусь в Республике Беларусь признаются частная и государственная формы собственности. Государственная собственность включает в себя: имущество, принадлежащее на праве собственности Республике Беларусь (республиканская собственность), и имущество, принадлежащее административно-территориальным единицам (коммунальная собственность).

Находящееся в республиканской и коммунальной собственности имущество подразделяется на две части: одна часть закрепляется за республиканскими и коммунальными юридическими лицами и является материальной предпосылкой их хозяйственной деятельности; другая, не распределенная часть, составляет республиканскую или коммунальную казну.

Право собственности на тот или иной объект может принадлежать не одному, а двум и более лицам, которые сообща и по своему усмотрению владеют, пользуются и распоряжаются принадлежащим им имуществом, составляющим единое целое (ст. 246 ГК Республики Беларусь). Основанием возникновения права общей собственности являются различные юридические факты, в большинстве случаев это совершение несколькими лицами гражданско-правовых сделок, прежде всего договоров купли-продажи и договоров о совместной деятельности; наследование неделимой вещи несколькими лицами и т.д. Общая собственность может быть с определением долей - долевая собственность(ст.247 ГК Республики Беларусь) и без определения долей - совместная собственность(ст. 256 ГК Республики Беларусь).Распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников. Участник долевой собственности вправе по своему усмотрению продать, подарить, завещать, отдать в залог свою долю либо распорядиться ею иным образом. Владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников, а при отсутствии согласия - в порядке, установленном судом. Участник долевой собственности имеет право на предоставление в его владение и пользование части общего имущества соразмерно его доле, а при невозможности этого - вправе требовать от других участников, владеющих и пользующихся имуществом, приходящимся на его долю, соответствующей компенсации. При продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.

Общая собственность без определения долей является совместной собственностью. Участники совместной собственности, если иное не предусмотрено соглашением между ними, сообща владеют и пользуются общим имуществом. Распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осуществляется с согласия всех участников, которое предполагается независимо от того, кем из участников совершается сделка по распоряжению имуществом.

Каждый из участников совместной собственности вправе совершать сделки по распоряжению общим имуществом, если иное не вытекает из соглашения. Совершенная одним из участников совместной собственности сделка, связанная с распоряжением общим имуществом, может быть признана недействительной по требованию остальных участников по мотивам отсутствия у участника, совершившего сделку, необходимых полномочий только в случае, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об этом. Раздел общего имущества между участниками совместной собственности, а также выдел доли одного из них могут быть осуществлены после предварительного определения права каждого из участников на общее имущество. При разделе общего имущества и выделе из него доли, если иное не предусмотрено законом или соглашением участников, их доли признаются равными.

Кредитор участника долевой или совместной собственности при недостаточности у собственника другого имущества вправе предъявить требование о выделении доли должника в общем имуществе для обращения на нее взыскания. Если выделение доли в натуре невозможно, либо против этого возражают остальные участники долевой или совместной собственности, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга. В случае отказа остальных участников общей собственности от приобретения доли должника, кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов.

Законодательство Республики Беларусь большое значение придает защите права собственности. Защита права собственности осуществляется судом, экономическим судом, третейским судом. Собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения. Если имущество приобретено возмездно у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому оно было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их ведения иным путем помимо их воли. Деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы у добросовестного приобретателя. Собственник вправе также требовать устранения всяких других нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были связаны с лишением владения собственностью.

ГК Республики Беларусь содержит очень важные положения, устанавливающие характер и содержание прав у учредителей юридических лиц на имущество этих лиц.

Участники хозяйственных товариществ и обществ, производственных и потребительских кооперативов имеют обязательственные права по отношению к созданным ими юридическим лицам. Учредители унитарных предприятий, а также учреждений имеют право собственности либо иное вещное право на имущество созданной ими организации. Учредители некоммерческих организаций (кроме потребкооперации и учреждений) не имеют на имущество этих организаций никаких прав.

Право собственности представляет собой наиболее широкое по содержанию вещное право, но кроме права собственности имеются и иные вещные права. Они регламентируют отношения, связанные с нахождением имущества у того или иного лица не на основе права собственности, а по другим основаниям, на основе другого правового титула, и также имеют большое значение для осуществления предпринимательской деятельности. К вещным правам относятся, в частности, право хозяйственного ведения и право оперативного управления имуществом, право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, сервитуты и др.

Права всех собственников (независимо от формы собственности) защищаются равным образом.

 

6. Право хозяйственного ведения и оперативного управления, право пользования земельным участком – как ограниченные вещные права хозяйствования

 

Под правом хозяйственного ведения понимается право унитарного предприятия, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения; владеть, пользоваться и распоряжаться этим имуществом данное предприятие вправе лишь в пределах, определяемых законодательством. В соответствии с п.3 ст.276 ГК Республики Беларусь предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставной капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника. Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом, иными правовыми актами или собственником имущества.

Право оперативного управления в отношении закрепленного за ними имущества осуществляют казенные предприятия и учреждения (ст. 277 ГК Республики Беларусь). Оно включает в себя право владения, пользования и распоряжения предоставленным имуществом в соответствии с целями деятельности предприятия и заданием собственника, а также в соответствии с назначением имущества. Собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием или учреждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Однако казенное предприятие самостоятельно реализует производимую им продукцию, если иное не установлено законом и иными правовыми актами. Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется собственником имущества. Что же касается учреждения, то оно не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных учреждению по смете. Если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество, поступают, в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе.

Среди других ограниченных вещных прав можно отметить также право пользования земельным участком и сервитуты.

Право пользования земельным участком, находящимся в республиканской или коммунальной собственности, предоставляется гражданам и юридическим лицам на основании решения государственного или коммунального органа, уполномоченного предоставлять земельные участки в такое пользование.

Лицо, которому земельный участок предоставлен в постоянное пользование, осуществляет владение и пользование этим участком в пределах, установленных законом, иными правовыми актами и актом о предоставлении участка в пользование. Оно вправе использовать участок в целях, для которых участок предоставлен, включая возведение для этих целей на участке зданий, сооружений и другого недвижимого имущества, но не может передавать участок в аренду или безвозмездное срочное пользование без согласия собственника участка. Здания, сооружения, иное недвижимое имущество, созданное вышеназванным лицом на предоставленном в постоянное пользование земельным участке, являются его собственностью. При реорганизации юридического лица принадлежащее ему право постоянного пользования земельным участком переходит в порядке правопреемства.

В законодательстве Республики Беларусь к числу вещных прав отнесенысервитуты,когда согласно ст. 268 ГК Республики Беларусь собственник недвижимого имущества вправе требовать от собственника соседнего недвижимого имущества, а в необходимых случаях – и от собственника другого недвижимого имущества предоставления права ограниченного пользования недвижимым имуществом (сервитута).

Обременение недвижимого имущества сервитутом не лишает собственника недвижимого имущества прав владения, пользования и распоряжения этим недвижимым имуществом.

Сервитут устанавливается по соглашению между лицом, требующим установления сервитута, и собственником недвижимого имущества и подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законодательством о государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним. В случае недостижения соглашения об установлении или условиях сервитута спор разрешается судом по иску лица, требующего установления сервитута.

Собственник обремененного сервитутом участка вправе требовать от лиц, в интересах которых установлен сервитут, соразмерную плату за пользование участком. При переходе права на земельный участок, обремененный сервитутом, к другому лицу, сервитут сохраняется.

Сервитут не может быть самостоятельным предметом купли-продажи, залога и не может передаваться каким-либо способом лицам, не являющимся собственниками недвижимого имущества, для обеспечения использования которого сервитут установлен.

По требованию собственника земельного участка, обремененного сервитутом, этот сервитут может быть прекращен ввиду отпадения оснований, по которым сервитут был установлен.

Применительно к изложенным выше правилам сервитутом могут обременяться здания, сооружения и другое недвижимое имущество, ограниченное пользование которым необходимо вне связи с пользованием земельным участком.

 

Список литературы

 

1. Шишко, Г.Б. Гражданское право: общая часть / Г.Б. Шишко. – Мн.: ТетраСистемс, 2007. – 496 с.

2. Гражданское право. Общая часть / Под ред. В.А. Витушко. –Мн.: БГЭУ, 2007. – 316 с.

 

Лекция 4
Договор в хозяйственной деятельности

1. Понятие договора: общая характеристика

 

Договор – наиболее распространенный юридический факт, порождающий обязательственные правоотношения. Одновременно он является правовым средством установления вещных прав – права собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления и др. Так, посредством договора о совместной деятельности учреждается акционерное общество, в собственность которого переходит имущество приобретателей акций и произведенная им продукция. Посредством договора купли-продажи участники рыночных отношений приобретают имущество в собственность [1].

Гражданско-правовой договор имеет многовековую историю. Его классические формы сложились в древнем Риме и испытаны в различных формациях цивилизованного общества. Однако до сих пор нет единого понятия этого феномена. Попробуем разобраться с понятием договора и его сущностью.

Договор (contrat, vertrag, contract) – непосредственный перевод латинских слов contractum, pactum. Гражданское законодательство многих зарубежных государств исходит из того, что договор - это соглашение. Так, ст. 110 Французского гражданского кодекса устанавливает, что «договор есть соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или несколькими другими лицами дать что-то, сделать что-то или не делать чего-либо». Как соглашение договор трактуется в законодательстве других государств романо-германской системы права, например, в ст. 1234 Гражданского кодекса Испании и в ст. 1321 Гражданского кодекса Италии. Германское гражданское уложение фактически исходит из такого же начала (ст. 305): «для возникновения обязательства на основании сделки или для изменения содержания обязательства необходимо заключение договора, если законом не установлено иное».

Иначе решен вопрос о договоре в англо-американской системе общего права. В этой системе концепция договора выработана судами общего права. Договор трактуется как обещание (promise) или ряд обещаний (or a set promises) либо как гарантия (assurance), которую одна сторона (promiser), лицо, дающее обязательство, дает другому лицу (promisee). Г.Ласк дал следующее определение договора: «Договор - это обещание или ряд обещаний, за нарушение которых право устанавливает санкцию или исполнение которых право рассматривает, в определенном смысле, как обязанность» [2].

Следует, однако, отметить, что современная доктрина и англо-американское право постепенно отказываются от классической концепции договора как обещания или одностороннего волеизъявления лица, исполнение которого обеспечивается правом. Все чаще и чаще англо-американской доктриной и в праве договор трактуется так же, как и в романо-германской системе права, и определяется как соглашение (agreement). В ст. 1-201/11 Единообразного торгового кодекса США установлено: «Это правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон в соответствии с настоящим Законом и иными подлежащими применению нормами права». В книге Е. Фарнсворта «Контракты» договор рассматривается как соглашение, порождающее обязательства, которые обеспечиваются или принимаются правом [3].

Странно, но это факт, что законодательство бывшего СССР и союзных республик не содержало четкого легального определения гражданско-правового договора. Гражданские кодексы 1922–1923 гг., Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г., гражданские кодексы союзных республик, принятые в соответствии с этими Основами, Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. именовали договорами дву- или многосторонние сделки и предусматривали, что «договор считается заключенным, когда между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям».

Отправляясь от действовавшего законодательства, И.Б. Новицкий дал следующее определение договора: это «соглашение двух или нескольких (граждан или юридических лиц) об установлении, изменении или прекращении каких-либо прав и обязанностей» [4]. О.С. Иоффе определил договор как «соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских правоотношений» [5].

Легальное определение договора дано в части первой Гражданского кодекса, принятый на пятом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников Содружества Независимых Государств (Модельный ГК). «Договором признается, – записано в ч. 1 ст. 415 Модельного ГК, – соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей». Это определение без изменений перенесено в п. 1 части первой ст. 420 ГК Российской Федерации (1994 г.) и в п. 1 ст. 390 ГК Республики Беларусь (1998 г.).

Договор как юридический факт характеризуется тем, что он является результатом согласованных действий лиц, участвовавших в его заключении. Этим он отличается от событий, которые также порождают гражданско-правовые отношения. От других юридических фактов, вызывающих к жизни правоотношения, договор отличается тем, что он не только приводит в действие нормы права, регулирующие отношения сторон договора, но и устанавливает в соответствии с требованиями законодательства (и даже с отступлением от диспозитивных норм права) содержание возникшего на его основе гражданского правоотношения, а также может определять ответственность сторон на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств [1]. Этого нельзя сказать о других юридических фактах, например, об административных актах, порождающих гражданско-правовые отношения, и односторонних сделках. В юридической литературе неоднократно подчеркивают регулирующую функцию договора. «Основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения, а равно последствия нарушения соответствующих требований» [6].

Договор как документ – это правовая форма сделки. В этом качестве договор изучается с целью облечь его в требуемую законодательством форму, поскольку несоблюдение формы договора в ряде случаев может повлечь недействительность договора.

Единые общие нормы права, регулирующие договорные отношении, сосредоточиваются в кодификационных актах на уровне законов. В странах романо-германской системы права они, как правило, сосредоточиваются в гражданских кодексах. Примерами таких кодексов могут служить Французский гражданский кодекс 1804 г. (далее также - ФГК) и Германское гражданское уложение 1900 г. (ГГУ). ФГК и ГГУ оказали огромное влияние на гражданские кодексы очень многих государств. В некоторых из государств эти кодификационные акты действовали и продолжают действовать лишь с некоторыми изменениями.

В странах общего права англо-американской системы нормы договорного права сосредоточиваются в частных кодификациях типа Свода частных кодификаций договорного права, а затем и в официальных кодификациях, например, Единообразном торговом кодексе США, на основе которого в штатах США приняты свои Единообразные торговые кодексы.

Как в государствах континентальной романо-германской системы частного права, так и в странах общего права (англо-американской системы) наряду с кодификационными актами действуют многие законы, регулирующие договорные отношения, и не только законы, но и другие акты законодательства.

В масштабах бывшего Советского Союза такими кодификациями были Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г. и Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., а во всех союзных республиках принятые с Основами 1961 г. гражданские кодексы. После распада Советского Союза кодификационные акты гражданского законодательства, в которых сосредоточены нормы договорного права, представлены гражданскими кодексами. В России и Казахстане - первой и второй частями ГК, в Киргизии, Армении, Грузии и Беларуси – гражданскими кодексами. В некоторых государствах СНГ действуют ГК, принятые в соответствии с Основами гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г.

В Республике Беларусь договорное право представлено подразделом II раздела III и разделом IV ГК. Отдельные нормы о договорах содержатся в разделе V «Исключительные права на результаты интеллектуальной собственности (интеллектуальная собственность)». В нем содержится статья 985 о лицензионном договоре.

Особенности правового регулирования отдельных видов договоров отражены в других кодексах Республики Беларусь. В частности, в главе 5 Кодекса Республики Беларусь о земле содержатся правила о переходе прав, ограничений (обременений) прав на земельные участки.

Действует ряд законов об отдельных видах и типах договоров. К ним относятся:

- Закон Республики Беларусь от 09.01.2002 № 90-З (ред. от 13.06.2018) «О защите прав потребителей», действие которого распространяется на отношения между потребителями и изготовителями, продавцами, поставщиками, представителями, исполнителями, ремонтными организациями, возникающие из договоров розничной купли-продажи, подряда, аренды, страхования, хранения, энергоснабжения, комиссии, перевозки пассажира, перевозки груза, возмездного оказания услуг и иных подобных договоров;

- Закон Республики Беларусь от 13.07.2012 № 419-З (ред. от 18.12.2019) «О государственных закупках товаров (работ, услуг)», действие которого направлено на отношения, возникающие в связи с осуществлением государственных закупок, включая планирование государственных закупок, выбор поставщика (подрядчика, исполнителя) и отношения, связанные с заключением, исполнением, изменением и расторжением договора;

- Закон Республики Беларусь от 06.01.1999 № 237-З (ред. от 17.07.2018) «О железнодорожном транспорте». В нем содержатся правила о публичном договоре в отношении железнодорожной перевозки пассажиров, багажа и др.

Многие отношения по заключению и исполнению договоров регулируются декретами и указами Президента Республики Беларусь. Примерами могут служить указы Президента:

- Декрет Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 (ред. от 18.04.2019) «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (вместе с Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования, Положением о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования), которое содержит ряд императивных норм, которые косвенно предписывают содержание учредительных договоров коммерческих юридических лиц;

- Указ Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 (ред. от 01.06.2020) «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций»;

- Указ Президента Республики Беларусь от 11.08.2011 № 358 (ред. от 05.01.2015) «О стимулировании реализации товаров».

Многие договорные отношения регулируются постановлениями Правительства Республики Беларусь. К примеру, некоторые из них являются:

- Постановление Кабинета Министров Республики Беларусь от 08.07.1996 № 444 (ред. от 11.10.2011) «Об утверждении Положения о поставках товаров в Республике Беларусь»;

- Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 03.09.2008 № 1290 «Об утверждении Положения о приемке товаров по количеству и качеству»;

- Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450 (ред. от 24.04.2020) «Об утверждении Правил заключения и исполнения договоров строительного подряда».

Действует много ведомственных нормативных актов о различных видах договоров, например, Постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 18.08.2014 № 526 (ред. от 19.09.2018) «Об утверждении Правил осуществления лизинговой деятельности».

Законом Республики Беларусь от 28 мая 1999 г. «О применении на территории Республики Беларусь законодательства СССР» в ст. 1 установлено, что в случае отсутствия законодательства Республики Беларусь, регулирующего соответствующие общественные отношения, на территории Республики Беларусь применяются акты законодательства СССР, регламентирующие данные отношения, не противоречащие законодательству Республики Беларусь.

Государства-участники СНГ заключают соглашения о правовом регулировании некоторых договорных отношений. Примером может служить Постановление Верховного Совета Республики Беларусь от 24.11.1992 № 1960-XII «О ратификации Соглашения об общих условиях поставок товаров между организациями государств-участников Содружества Независимых Государств, подписанного 20 марта 1992 года в г. Киев».

Республика Беларусь является участником ряда международных конвенций и соглашений, регулирующих договорные отношения. Из них особое значение имеет Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 г.) и ряд других.

 

2. Признаки и особенности хозяйственных договоров

 

Хозяйственный (предпринимательский) договор – это особый тип договоров, который нередко выходит за пределы обычного гражданско-правового договора и нуждается в комплексном правовом регулировании для эффективного применения [7].

Долгое время в гражданском праве все договоры подразделялись на две большие группы: общегражданские и хозяйственные. Затем в гражданском законодательстве все чаще стали употребляться понятия «предпринимательская деятельность», «субъект предпринимательской деятельности», «предпринимательский договор».

В условиях широкого распространения договорных методов регулирования экономических отношений на всех уровнях хозяйственный договор выдержал испытание временем и оказался востребованным и на современном этапе хозяйствования. С момента появления конструкции хозяйственного договора выявилось двоякое отношение к ней. Единого подхода к хозяйственному договору даже в то время не было найдено. Такие ученые, как О.С. Иоффе, С.С. Алексеев, Р.О. Халфина, выступали за сохранение единства гражданского права. Они подвергли жесточайшей критике взгляды тех, кто выступал за придание хозяйственным договорам особого статуса.

Представители школы хозяйственного права последовательно выступают за принятие Хозяйственного кодекса, основным институтом которого должны стать хозяйственные договоры.

Страны, не принявшие концепции хозяйственного права и хозяйственного договора и закрепившие в своих гражданских кодексах единый принцип регулирования гражданского оборота, отказались и от судов специальной компетенции, передав эту группу судебных тяжб в суды общей компетенции [8, 9, 10, 11]. Наиболее взвешенную позицию занимает белорусская цивилистическая школа. В фундаментальном труде последних лет – Гражданское право: Учебник. Ч. 1, под редакцией профессора В.Ф. Чигира – дается всестороннее понятие договора. Такой подход характерен и для работ ряда других авторов, например Д.А. Колбасина, В.Н. Паращенко и др.

Исходя их концепции, что хозяйственные договоры составляют группу гражданско-правовых договоров, им присущи признаки общегражданских договоров, а именно: свобода договора, согласие сторон, равенство сторон и обязательность договорных условий.

В литературе выделяют основные особенности хозяйственных договоров, несмотря на расхождение в понимании, они сводятся:

1. Наличие обязательной стороны в хозяйственном договоре, а именно субъекта хозяйствования. Субъектами хозяйствования могут быть индивидуальные предприниматели и организации, прежде всего коммерческие, то есть те, которые создаются специально для осуществления предпринимательской деятельности. В хозяйственном договоре могут участвовать и некоммерческие организации, вступление их в хозяйственные отношения подчиняется решению уставных задач, для выполнения своих основных функций. Но в любом случае хотя бы одним из субъектов хозяйственного договора должна быть коммерческая организация и (или) ИП.

2. Хозяйственный договор рассматривается как средство реализации задач предпринимательской деятельности. При этом складывается система, при которой одни хозяйственные договоры вытекают непосредственно из задач, для реализации которых необходимо заключить другие обеспечивающие хозяйственный оборот хозяйственные договоры. Одновременно присутствуют, как правило, достаточно длительные договорные связи.

3. Хозяйственный договор направлен на достижение хозяйственной цели, то есть непосредственного экономического результата (прибыли) либо на обеспечение основной предпринимательской деятельности либо в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, что свидетельствует о наличии такой особенности хозяйственного договора, как возмездность. Безвозмездные обязательства нельзя относит к хозяйственным договорам.

4. Наличие в судебной власти специального судопроизводства по экономическим делам – экономический суд, разрешающий споры по существу между сторонами хозяйственного договора.

 

3. Содержание хозяйственного договора. Существенные условия

 

Любой хозяйственный договор имеет свое содержание. Установить содержание многих договоров не составляет трудности (например, договора розничной купли-продажи). Часто такие договоры совершаются конклюдентными действиями.

В случае, если стороны зафиксировали условия договора на материальном носителе, их в законодательстве и в литературе именуют пунктами договора.

Договорные условия группируют. Сложившаяся доктрина договорного права различает три группы условий договора:

- существенные (essentialia negotii),

- обычные (naturalia negotii),

- случайные (accidentalia negotii).

Некоторые договоры содержат все три группы условий, другие - только две группы. Но любой договор должен содержать все существенные условия данного типа или вида договора. При отсутствии в договоре хотя бы одного из существенных условий соглашение сторон не порождает договорного обязательственного правоотношения.

Существенные условия договора данного типа или его виды установлены законодательством. Им определяется и их состав. Часть вторая п. 1 ст. 402 ГК содержит правило о существенных условиях договора.

«Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».

Из этой статьи вытекает, что:

во-первых, в любом договоре должно быть условие о предмете, как условие существенное;

во-вторых, к существенным относятся условия, названные в законодательстве существенными;

в-третьих, по заявлению стороны в договоре любое условие может стать существенным, если она заявила, что по такому условию должно быть достигнуто соглашение.

Детализация приведенного определения осуществлена в п. 3 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.12.1999 № 16 (ред. от 26.09.2008) «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров», которым указанный перечень условий договора, признаваемых существенными, расширен за счет отнесения к их числу условий, вытекающих из сущности договора того или иного вида.

«Существенными, необходимыми или обязательными являются: условие о предмете договора (наименование передаваемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и т.п.); иные условия (цена, сроки исполнения, количество, местонахождение имущества, его состав, пределы использования имущества и др.), которые могут быть отнесены к существенным в случаях, если они:

- названы в качестве таковых в законодательстве для договоров данного вида (например, наименование и количество товара для договора купли-продажи (статья 425 ГК) или цена товара, порядок, сроки и размеры платежей по договору купли-продажи в кредит с условием о рассрочке платежа (статья 459 ГК) и пр.);

- определены как существенные самими сторонами при заключении договора или по заявлению одной из сторон и при этом между сторонами достигнуто соглашение;

- вытекают из сущности договора данного вида».

Предмет договора – это не только его название, но и количество и другие характеристики (качество, комплектность и т. д.).

Существенные условия в ГК Республики Беларусь названы, в частности, для договоров:

- купли-продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры, в которых проживают лица, сохраняющие в соответствии с законодательными актами право пользования этим жилым помещением после его приобретения покупателем. Для таких договоров существенным условием является перечень этих лиц с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением (п. 1 ст. 529 ГК);

- продаже товаров в кредит с условием рассрочки платежа (ч. 2 п. 1 ст. 459 ГК). Для этого договора ими являются: цена товара, порядок, сроки и размеры платежей;

- ренты, если договор предусматривает передачу под выплату ренты денежной суммы или иного движимого имущества. В договоре должна быть предусмотрена обязанность плательщика ренты предоставить обеспечение исполнения его обязательств (ч. 1 ст. 310 ГК) либо застраховать в пользу получателя ренты ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение этих обязательств (п. 2 ст. 558 ГК);

- страхования (ст. 832 ГК). Должно быть достигнуто соглашение: 1) об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся объектом страхования; 2) о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование (страхового случая); 3) о размере страховой суммы (лимита ответственности); 4) о сумме страхового взноса (страховой премии) и сроках его уплаты; 5) о сроке действия договора.

В случае заключения договора личного страхования существенными условиями являются соглашение: 1) о застрахованном лице; 2) о характере события, на случай наступления которого в жизни застрахованного лица осуществляется страхование (страхового случая); 3) о размере страховой суммы (лимита ответственности); 4) о сумме страхового взноса (страховой премии) и сроках его уплаты; 5) о сроке действия договора. (п. 2 ст. 832 ГК);

- доверительного управления (ст. 899 ГК) - существенными названы: 1) предмет договора, в том числе характеристика имущества, передаваемого в доверительное управление, и его стоимость; 2) пределы использования имущества доверительным управляющим; 3) наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом (вверителя или выгодоприобретателя); 4) размер и форма вознаграждения доверительному управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором; 5) срок действия договора.

В некоторых статьях ГК термин «существенные условия» не употреблен, а указано, что для данного договора в нем должны содержаться определенные условия.

К существенным условиям, как уже было сказано, относятся условия, которые по заявлению одной из сторон должны быть согласованы.

Таким образом, существенными условиями являются условия:

- о предмете;

- названные в законодательстве существенными;

- названные в законодательстве как необходимые или обязательные для данного вида договора;

- условия, вытекающие из сущности данного договора;

- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Обычные условия, в отличие от существенных, законом не предписываются для включения их в договор. Их отсутствие в договоре не влияет на решение вопроса заключен договор или нет. В реальной действительности такие условия предполагаются включенными в договор, поскольку они соответствуют диспозитивным нормам. Например, ч. 1 ст. 224 ГК предусматривает, что «право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законодательством или договором». Нет необходимости включать в договор купли-продажи условие о том, что покупатель приобретает на вещь право с момента ее передачи покупателю продавцом, поскольку и при отсутствии в договоре такого условия будут такие же последствия.

Так, В.Н. Годунов определяет обычные условия, как «устанавливаемые в нормативном порядке, диспозитивными нормами и применяемые сторонами без специальной договоренности». К таким условиям он относит условия о цене и сроке исполнения договора, если они не названы в законодательстве существенными применительно к определенным договорам и ни одна из сторон не заявила о необходимости достижения соглашения по этим условиям [11].

Достаточно часто к обычным условиям относят примерные условия для отдельных видов опубликованных хозяйственных договоров, на которые есть отсылки в самом договоре. Так статья 397 ГК Республики Беларусь гласит, что «в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия».

Случайные условия включаются в договор по соглашению сторон, поскольку одна из них требовала этого с тем, чтобы урегулировать отношения сторон по данному условию иначе, чем это предусмотрено диспозитивной нормой законодательства. Например, стороны включили в договор условие, согласно которому доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение за выполнение поручения. При отсутствии в договоре такого условия действует правило п. 1 ст. 862 ГК Республики Беларусь, согласно которому доверитель по договору поручения обязан уплатить поверенному вознаграждение за выполнение поручения, если это предусмотрено законодательством или договором. Если в договоре это не предусмотрено, доверитель не обязан уплатить вознаграждение поверенному.

Различие существенных и случайных условий имеет практическое значение. В случае отсутствия в договоре существенного условия каждая из сторон вправе потребовать признания его несостоявшимся, доказав, что оно не было согласовано. Когда же речь идет о случайном условии, то сторона, которая ссылается на это обстоятельство как основание для признания договора не состоявшимся, должна доказать, что она заявила о включении в договор такого условия, но оно не было согласовано и не включено в договор.

В системе общего англо-американского права условия договоров дифференцируются иначе. Английский Закон о купле-продаже товаров 1979 г. различает условия существенные (conditions) и простые (warranties). В коммерческой практике эта классификация признана недостаточной. Суды признали наличие в договорах и третьего вида условий – «безымянных» (innominate term) или «промежуточных» (itermediate term).

 

4. Классификация договоров. Виды договоров

 

Классификация договоров в научных целях осуществляется по разным критериям в зависимости от целей, которые ставятся в данном случае. Это ведет к тому, что один и тот же договор фигурирует в разных разрядах классификации. Рассмотрим классификацию договора по разным критериям.

1. По соотношению прав и обязанностей сторон в договоре различают договоры синаллагматические (двусторонние) и односторонние. Это деление договоров проведено в ст. 1102 и 1103 Французского гражданского кодекса 1804 г.

«Договор является синаллагматическим или двусторонним, если договаривающиеся стороны взаимно обязываются» (ст. 1002 ФГК).

«Договор является односторонним, если одно или несколько лиц принимает на себя обязанность перед другим (лицом) или перед несколькими другими лицами и без возникновения обязанности со стороны последних» (ст. 1103 ФГК).

2. В зависимости от наступления момента, когда договор считается совершенным, договоры подразделяются на консенсуальные и реальные.

Консенсуальные (от лат. consensus - согласие) совершаются согласованием воль сторон договора. К консенсуальным относится большинство договоров.

Реальные (от лат. res - вещь) совершаются не только согласованием воль их сторон, но и обязательной передачей вещи.

Практическое значение этого деления заключается в том, что консенсуальные договоры подлежат принудительному исполнению. Соглашение сторон реального договора не порождает обязанности одной стороны исполнять его по требованию другой стороны.

Примером реального договора может служить договор займа. Он считается заключенным с момента передачи денег или вещей, определенных родовыми признаками (п. 2 ст. 760 ГК).

3. По возможности получить встречное удовлетворение договоры делятся на возмездные и безвозмездные. Это деление известно из римского частного права (do, ut des - я даю, чтобы и ты мне дал). Во Французском гражданском кодексе это деление содержится в ст. 1106: «Договором возмездным является такой, который возлагает на каждую из сторон обязанность дать что-либо или сделать что-либо».

Практическое деление договоров на возмездные и безвозмездные состоит в том, что по гражданскому праву Беларуси должник по безвозмездному договору несет меньше обязанностей, чем по договору возмездному. Так, если хранение осуществляется безвозмездно, хранитель обязан заботиться о принятой на хранение вещи не менее, чем о своих вещах (п. 3 ст. 781 ГК). Принимать какие-либо особые меры сверх этого он не обязан. В возмездном же договоре хранения хранитель обязан принять все меры, предусмотренные договором, а если в договоре такие меры не предусмотрены, хранитель должен принять меры, соответствующие существу обязательства, в том числе свойствам переданной на хранение вещи, если только необходимость принятия этих мер не исключена договором (п. 1 ст. 781 ГК).

4. По признаку, кто является адресатом интереса, с целью достижения которого заключен договор, различают договоры в интересах их сторон и договоры в пользу третьего лица.

Договоры в интересах сторон порождают права и обязанности для каждой из них, независимо от того, кому произведено исполнение - кредитору или по его указанию другому лицу. Например, покупатель возложил обязанность на продавца вручить купленную вещь названному им лицу. Согласно договору в пользу третьего лица права, вытекающие из договора, получает не сторона в договоре, а третье лицо, имеющее право требовать исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст. 400 ГК).

Если иное не предусмотрено законодательством или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

5. По уровню правового регулирования различают договоры именные и безымянные. Это деление имело важное значение в римском частном праве.

Именные контракты - те, которые были установлены ius civile. Им соответствовали иски, носившие имя соответствующего контракта. Безымянные контракты составляли специальную категорию контрактов, построенных посредством interpretatio (полномочия), когда несмотря на отсутствие санкции в jus civile стали давать actio praescriptis verbis.

В классическом гражданском законодательстве именными называют договоры, теория которых отражена в нормах гражданских кодексов, т. е. договоры, которым в гражданском законодательстве посвящены отдельные нормы права (купля-продажа, аренда, подряд и т. п.). В соответствии со ст. 1107 ФГК договоры, как имеющие наименование, так и не имеющие такового, подчиняются общим правилам о договорах.

Значение деления договоров на именные и безымянные состоит в том, что договоры, не имеющие своего наименования, признаются действительными, если только они не противоречат законодательству. К ним применяются общие правила об обязательствах и договорах.

Некоторые ученые к классификации договоров на именные и безымянные добавляют категорию так называемых смешанных договоров, соединяющих по своему характеру два и более именных договора (например, договор по изготовлению вещи по заказу и продаже ее представляет собой объединение подряда и купли-продажи).

6. Исходя из учета риска наступления неблагоприятных последствий договоры делятся на меновые и рисковые (алеаторные). И те, и другие относятся к возмездным синаллагматическим договорам.

В меновых договорах определяется размер встречных предоставлений и последние должны быть предоставлены каждой из сторон, независимо от каких-либо неизвестных событий.

В рисковом договоре предусмотренное предоставление одна из сторон передает другой при заключении договора, а другая сторона обещает предоставление при условии наступления определенного события, неизвестность наступления которого не позволяет в момент заключения договора определить, будет ли эффект заключения договора положительным или отрицательным. Таков договор страхования.

7. По соотношению между собой и юридической значимости договоры делятся на основные (главные) и придаточные.

Основные (главные) могут существовать самостоятельно и независимо от придаточных. Придаточный же договор самостоятельно существовать не может. Он прекращается с прекращением основного договора. Если основной договор признан недействительным, то и придаточный теряет силу.

Типичными придаточными договорами являются договоры о залоге и поручительстве. «Залог прекращается с прекращением обеспеченного залогом обязательств» (п. 1 ст. 333 ГК). «Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства» (п. 1 ст. 347 ГК).

8. По степени завершенности договоры делятся на окончательные и предварительные (pacto de contrahendo). Окончательные договоры определяют права и обязанности сторон; в них содержатся все существенные условия данного договора относительно вещи, выполнения работы, оказания услуги и т. д. В силу предварительного договора стороны обязуются друг перед другом заключить договор окончательный. Ранее действовавшие гражданские кодексы России, Беларуси и других союзных республик (1922–1923 гг.) регулировали заключение двух предварительных договоров: запродажи жилого дома и о предоставлении займа в будущем. Действовавшие ГК РСФСР и ГК БССР 1964 г. не предусматривали заключения предварительных договоров, но и не закрывали возможности их заключения.

9. По принципам и порядку определения сторонами условий договора различают договоры, стороны которых свободно устанавливают договорные условия, и договоры, в которых одна из сторон (экономически более сильная) в одностороннем порядке предлагает другой стороне стандартные условия, не подлежащие обсуждению. В последнем случае речь идет о получивших широкое распространение так называемых договорах присоединения.

10. Публичные договоры

Основными признаками публичного договора являются следующие:

- стороной, выполняющей публичные договоры, выступает коммерческая организация;

- характер деятельности, для выполнения которой она создана. Эта деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг в отношениях каждого, кто обратится к коммерческой организации, т. е. эта деятельность должна быть публичной.

К публичным ГК относит договоры:

- розничной купли-продажи (п. 2 ст. 462);

- проката (п. 3 ст. 597);

- бытового подряда (п. 2 ст. 683 ГК);

- перевозки транспортом общего пользования (п. 3 ст. 743);

- складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования (п. 2 ст. 798);

- хранения в ломбарде вещей, принадлежащих гражданину (п. 1 ст. 809);

- хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций (п. 1 ст. 813 ГК);

- договоры, подпадающие под действие п. 1 ст. 396 ГК, если они и не названы таковыми в ГК в конкретных статьях, в частности, по оказанию услуг связи, медицинского, гостиничного обслуживания, энергоснабжения.

11. Классификация договоров по совокупности экономических и юридических критериев. Она использована в гражданских кодексах стран СНГ.

Договоры по этим критериям делятся на группы:

- о возмездной передаче имущества в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление; купля-продажа, мена, рента, пожизненное содержание;

- о безвозмездной передаче имущества в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление: дарение и благотворительные договоры;

- о передаче имущества в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление с условием возврата такого же имущества (заем, банковские ссуды);

- о передаче имущества во временное возмездное пользование: аренда, наем жилых помещений;

- о передаче имущества во временное безвозмездное пользование - ссуда;

- о выполнении работ: подряд, выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских работ и на абонентное обслуживание;

- о доставке грузов, пассажиров, багажа, экспедиция;

- об оказании услуг: финансирование под уступку денежного требования (факторинг), банковский вклад (депозит), банковский счет, хранение, страхование, поручение, комиссия, доверительное управление имуществом, комплексная предпринимательская лицензия;

- совместная деятельность;

- о создании произведения науки, литературы и искусства и издательские договоры;

- договоры на передачу исключительных прав - лицензионные договоры;

12. По форме – простые письменные, нотариально удостоверенные и подлежащие государственной регистрации. Хозяйственные договоры могут и должны заключаться лишь в допускаемых законом формах. Нормой ст. 162 ГК Республики Беларусь определяется форма заключения договоров в зависимости от субъектного состава – применение простой письменной формы договора в отношениях между юридическими лицами и с участием граждан является обязательным требованием. Нормы действующего законодательства в качестве общего правила оставляют решение вопроса о способе заключения договора на усмотрение сторон. Исключение составляют лишь определенные договоры (продажа недвижимости, продажа предприятия, поставка товаров для государственных нужд, доверительное управление недвижимым имуществом) при заключении которых необходимо составление одного документа, подписанного сторонами (Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16 декабря 1999 г. № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров»).

Хозяйственные договоры в устной форме в Республике Беларусь не заключаются. Законодательство о бухгалтерском учете требует оформлять каждую операцию первичным учетным документом, совокупность которых можно рассматривать как письменную форму договора (например, товарно-транспортные накладные и платежное поручение).

 

Список литературы

 

1. Чигир, В.Ф. Гражданско-правовой договор. Статья / В.Ф. Чигир // Промышленно-торговое право. – 2000.– № 3–4.

2. Ласк, Г. Гражданское право США. – М., 1961.– С. 54.

3. Farnsworth, E.A. Contracts. Second Editions. Boston, Toronto, London.– 1990.– S. 3–4.

4. Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве / И.Б. Новицкий, Л.А. Лунц // М., 1950. – С. 50.

5. Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 27.

6. Брагинский, М.И., Витрянский, В.В. Договорное право. Общие положения / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский // М., 1997.– С. 9.

7. Каменков, В.С. Специфика и значение хозяйственных договоров / В.С. Каменков [Электронный ресурс]. – 2020.

8. Брагинский, М.И., Витрянский, В.В. Договорное право. Кн. 1: Общ. положения. Изд. 3 стереотип. / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский // М.: Статут. – 2002.– 848 с.

9. Брагинский М.И., Витрянский, В.В. Договорное право. Договоры о передаче имущества. Кн. 2.–Изд. 4-е стереотип. / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский // М.: Статут, 2006. – 780 с.

10. Прохоров, А.Я. Хозяйственный договор и его роль в условиях рыночных отношений / А.Я. Прохоров // Промышленно-торговое право.– 2004.– №3.

11. Гражданское право: Учеб. Ч. 1 / Под ред. Чигира В.Ф. Мн. : Амалфея, 2000.– С.– 822.

 

Лекция 5
Учет и отчетность в хозяйственной деятельности

1. Учет в деятельности субъектов хозяйствования

 

Юридизация учетной политики, бухгалтерской техники необходима в силу публичного характера этой деятельности субъектов предпринимательства. На базе бухгалтерского учета построена отчетность, направляемая в государственные налоговые органы для реализации налоговых требований и требований направления средств во внебюджетные фонды, соблюдения государственных норм амортизации.

Основополагающим законодательным актом, регулирующим административные отношения между субъектами хозяйствования и органами государственного управления по поводу бухгалтерского учета и отчетности, является Закон Республики Беларусь «О бухгалтерском учете и отчетности» от 12.07.2013 № 57-З (ред. от 17.07.2017) (далее Закон).

Согласно ст.1 этого Закона бухгалтерский учет (бухучет) представляет собой систему непрерывного формирования информации в стоимостном выражении об активах, обязательствах, о собственном капитале, доходах, расходах организации посредством документирования, инвентаризации, учетной оценки, двойной записи на счетах бухгалтерского учета, обобщения в отчетности. Исходным положением ведения бухгалтерского учета является обязательность его для всех субъектов предпринимательской деятельности. На правовом языке – это мера возможного и должного поведения субъектов предпринимательства, которая может быть охарактеризована как абсолютное право и вместе с тем обязанность вести бухучет своего имущества и хозяйственной деятельности по установленным правилам.

Субъектами бухгалтерского учета являются юридические лица, зарегистрированные на территории Республики Беларусь, филиалы и представительства, в том числе иностранные организации, хозяйственные группы, простые товарищества, государственные органы, а также индивидуальные предприниматели.

Объектами бухгалтерского учета являются имущество субъекта хозяйственной деятельности, его обязательства и хозяйственные операции. При этом для целей бухгалтерского учета под обязательствами понимаются отраженные в бухгалтерском учете обязанности организации перед иными лицами, в т. ч. ее учредителями и собственниками имущества, возникновение которых является следствием совершившихся хозяйственных операций, т. е. действий или событий, влекущих изменения в объеме и (или) составе имущества и (или) обязательств организации.

Бухгалтерский учет и отчетность основываются на принципах: непрерывности деятельности, - обособленности, - начисления, - соответствия доходов и расходов, - правдивости, - преобладания экономического содержания, - осмотрительности, - нейтральности, - полноты, - понятности, - сопоставимости, - уместности. Принципы бухгалтерского учета и отчетности представлены табл.1.

В соответствии с п. 1 ст. 9 Закона наделяет организации правом самостоятельно определять методы и формы бухгалтерского учета и излагает ее в положении об учетной политике, которое подписывается главным бухгалтером организации, руководителем организации или индивидуальным предпринимателем, оказывающим услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности (договор аутсорсинга), и утверждается руководителем субъекта хозяйствования. Учетная политика организации должна основываться на принципах бухгалтерского учета и отчетности.

 

Таблица 1

Принципы бухгалтерского учета и отчетности

 

Принцип

Содержание принципа

Принцип непрерывности

заключается в том, что информация об активах, обязательствах, о собственном капитале, доходах, расходах организации формируется в бухгалтерском учете и отчетности в зависимости от намерения организации продолжать или прекращать свою деятельность в дальнейшем

Принцип начисления

означает, что хозяйственные операции отражаются в бухгалтерском учете и отчетности в том отчетном периоде, в котором они совершены, независимо от даты проведения расчетов по ним

Принцип соответствия доходов и расходов

означает, что расходы отражаются в бухгалтерском учете и отчетности в том отчетном периоде, в котором признаются связанные с ними доходы (при их наличии)

Принцип правдивости

означает, что активы, обязательства, собственный капитал, доходы, расходы организации отражаются в бухгалтерском учете и отчетности при выполнении условий признания их таковыми, установленных законодательством Республики Беларусь о бухгалтерском учете и отчетности

Принцип преобладания экономического содержания

означает, что хозяйственные операции отражаются в бухгалтерском учете и отчетности исходя не столько из их правового, сколько из их экономического содержания

Принцип осмотрительности

означает, что учетная оценка активов и доходов организации не должна быть завышена, а обязательств и расходов - занижена

Принцип нейтральности

означает отсутствие ориентации содержащейся в отчетности организации информации на определенных пользователей и (или) получение определенного результата

Принцип полноты

означает наличие в отчетности организации всей информации, способной повлиять на принимаемые пользователями на ее основе решения, касающиеся финансового положения организации

Принцип понятности

заключается в доступности для понимания пользователями содержащейся в отчетности организации информации

Принцип сопоставимости

означает возможность сравнения отчетности организации за разные отчетные периоды, а также с отчетностью других организаций

Принцип уместности

означает полезность содержащейся в отчетности организации информации для принятия пользователями решений, касающихся финансового положения организации

 

Исходя из ст.1 Закона, учетная политика представляет собой совокупность способов организации и ведения бухгалтерского учета, принятая организацией. Под формой бухгалтерского учета понимается порядок осуществления и обобщения записей на счетах бухгалтерского учета и совокупность регистров бухгалтерского учета, в которых производятся такие записи. Учетная политика организации в своем составе включает элементы:

- применяемые организацией виды учетной оценки;

- план счетов бухгалтерского учета организации;

- разработанные организацией формы первичных учетных документов;

- применяемую организацией форму бухгалтерского учета;

- порядок проведения инвентаризации активов и обязательств организации;

- иные способы организации и ведения бухгалтерского учета.

Своевременное и правильное оформление первичных учетных документов, передачу их в установленные сроки для отражения в бухгалтерском учете, а также достоверность содержащихся в них сведений обеспечивают лица, составившие и подписавшие эти документы, т.е. руководитель и, как правило, главный бухгалтер субъекта хозяйственной деятельности.

Регистрация, накопление и систематизация учетной информации, содержащейся в первичных учетных документах, в натуральных и стоимостных показателях или в стоимостных показателях производится в документе, называемом регистр бухгалтерского учета.

Каждая хозяйственная операция подлежит оформлению первичным учетным документом. В соответствии ст. 1 Закона хозяйственная операция – это действие или событие, подлежащие отражению организацией в бухгалтерском учете и приводящие к изменению ее активов, обязательств, собственного капитала, доходов, расходов. Первичный учетный документ – это документ, на основании которого хозяйственная операция отражается на счетах бухгалтерского учета. (О некоторых вопросах документального оформления хозяйственных операций, внесении дополнений и изменений в отдельные постановления Министерства финансов Республики Беларусь см. постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 10.08.2018 №58; О бухгалтерском учете налога на добавленную стоимость в бюджетных организациях см. постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 30.04.2019 №24; О единоличном составлении первичных учетных документов см. постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 12.02.2018 №13.).

Согласно постановлению Совета Министров Республики Беларусь от 24.03.2011 г. № 360 «Об утверждении перечня первичных учетных документов» на основании Указа Президента Республики Беларусь от 15 марта 2011 г. № 114 «О некоторых вопросах применения первичных учетных документов» определен перечень первичных учетных документов:

1. Товарно-транспортная накладная.

2. Товарная накладная.

3. Приходный кассовый ордер.

4. Расходный кассовый ордер.

5. Акт о приеме-передаче основных средств.

6. Акт о приеме-передаче нематериальных активов.

7. Акт сдачи-приемки выполненных строительных и иных специальных монтажных работ.

8. Акт о передаче не завершенного строительством объекта.

9. Акт о передаче затрат, произведенных при создании объекта инженерной и (или) транспортной инфраструктуры.

Субъект хозяйствования вправе самостоятельно утверждать для применения формы первичных учетных документов независимо от наличия форм таких документов, утвержденных республиканскими органами государственного управления.

Кроме первичных учетных документов, отраженных на бумажном носителе, согласно ст. 16 Закона Республики Беларусь от 28.12.2009 г. № 113-З (ред. от 23.10.2014) «Об электронном документе и электронной цифровой подписи» первичный учетный документ может быть представлен в форме электронного документа. Этот электронный документ первичного бухгалтерского учета должен соответствовать следующим требованиям:

- создаваться, обрабатываться, храниться, передаваться и приниматься с помощью технических, программных и программно-аппаратных средств;

- иметь структуру, состоящую из двух неотъемлемых частей – общей и особенной. Общая часть первичного электронного документа состоит из информации, составляющей содержание документа. Особенная часть первичного электронного документа состоит из одной или нескольких электронных цифровых подписей, а также может содержать дополнительные данные, необходимые для проверки электронной цифровой подписи (электронных цифровых подписей) и идентификации электронного документа, которые устанавливаются техническими нормативными правовыми актами;

- быть представляемым в форме, доступной и понятной для восприятия человеком.

Первичный бухгалтерский документ в форме электронного документа должен иметь две формы внутреннего (запись первичной бухгалтерской информации на электронном носителе) и внешнего (воспроизведение первичного электронного документа на электронном средстве отображения информации, на бумажном либо ином материальном носителе в форме, доступной и понятной для восприятия человеком) представления.

Совокупность регистров бухгалтерского учета, вне зависимости от материального носителя (бумажный, электронный), в которых производятся записи и порядок осуществления и обобщения таких записей на счетах бухгалтерского учета, и есть форма бухгалтерского учета (бумажная или электронная).

Таким образом, субъект хозяйствования самостоятельно формирует свою учетную политику и излагает ее в положении об учетной политике, которое подписывается главным бухгалтером субъектом хозяйствования, его руководителем или индивидуальным предпринимателем, специализированной аутсорсинговой организацией, оказывающей услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, и утверждается руководителем организации.

На основании данных бухгалтерского учета и в соответствии с законодательством ведется и налоговый учет (ст. 62 НК Республики Беларусь). Основная цель его ведения обусловлена налогообложением и осуществлением налогового контроля.

Правовыми последствиями отступления субъектами хозяйствования от сформулированных требований к ведению бухгалтерского учета является:

- непризнание учетных данных, зафиксированных с нарушением установленных требований достоверными;

- ревизия учетных данных контролирующими органами;

- восстановление надлежащих норм и требований учета.

После чего возникает юридическая ответственность субъектов хозяйствования за эти правонарушения (см. ст. 12.1 КоАП Нарушение порядка ведения бухгалтерского учета и правил хранения бухгалтерских документов и иных документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов).

 

2. Отчетность по хозяйственной деятельности

 

Представление бухгалтерской отчетности является завершением учетного процесса и, с одной стороны, служит субъекту хозяйствования средством легитимации его предпринимательской деятельности за отчетный период, базой для самоанализа, осуществляемого надлежащим образом в соответствии с Законом, а с другой стороны, представляет собой предъявление документов органам государственного управления и собственнику. В случае признания их контролирующими органами достоверными, финансовая отчетность предпринимателя станет юридическим основанием для реализации налоговых и неналоговых, других правовых отношений с государством и иными субъектами, имеющими право требовать внесения платежей в установленных Законом размерах и порядке.

Отчетность есть система стоимостных показателей об активах, обязательствах, о собственном капитале, доходах, расходах организации, а также иная информация, отражающая финансовое положение организации на отчетную дату, финансовые результаты деятельности и изменения финансового положения организации за отчетный период. Отчетным периодом для годовой отчетности является календарный год - с 1 января по 31 декабря, за исключением случаев создания, реорганизации или ликвидации организации. Отчетным периодом для промежуточной отчетности является период с 1 января по отчетную дату периода, за который составляется промежуточная отчетность, за исключением случаев создания, реорганизации или ликвидации организации. При создании организации первым отчетным периодом для годовой отчетности является период с даты ее государственной регистрации по 31 декабря, для промежуточной отчетности – с даты ее государственной регистрации по отчетную дату периода, за который составляется промежуточная отчетность.

Годовая и промежуточная отчетность (за исключением месячной отчетности) коммерческих организаций состоят из:

- бухгалтерского баланса;

- отчета о прибылях и убытках;

- отчета об изменении собственного капитала;

- отчета о движении денежных средств;

- примечаний к отчетности, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

Месячная отчетность коммерческих организаций состоит из бухгалтерского баланса.

Виды отчетности закреплены Законом. Индивидуальная отчетность составляется в организации, не являющейся учредителем унитарных предприятий, основным хозяйственным обществом по отношению к дочерним хозяйственным обществам; организации, являющейся учредителем унитарных предприятий, основным хозяйственным обществом по отношению к дочерним хозяйственным обществам, - без учета отчетности ее унитарных предприятий, дочерних хозяйственных обществ; организации, входящей в состав участников холдинга, - без учета отчетности юридических лиц, с которыми организация объединена в холдинг.

Консолидированная отчетность составляется по группе организаций (холдингу, хозяйственному обществу и его унитарным предприятиям, дочерним и зависимым хозяйственным обществам, унитарному предприятию и его дочерним унитарным предприятиям) как отчетность единой организации.

Сводная отчетность составляется по группе организаций, подчиненных республиканскому органу государственного управления, или входящих в состав государственной организации, подчиненной Правительству Республики Беларусь, или входящих в состав государственного объединения, или по иной группе организаций, предусмотренной законодательством Республики Беларусь.

В бухгалтерской отчетности нарастающим итогом отражается имущественное и финансовое положение субъекта хозяйственной деятельности, результаты предпринимательской деятельности за отчетный период (квартал, год). На основании п. 5 ст. 5 Закона Республики Беларусь от 12 июля 2013 года «О бухгалтерском учете и отчетности» Министерство финансов Республики Беларусь утвердило Национальный стандарт бухгалтерского учета и отчетности «Индивидуальная бухгалтерская отчетность».

Состав бухгалтерской отчетности по нормативно установленным формам должен отражать состав имущества субъекта хозяйственной деятельности и источники его формирования, включая имущество дочерних и зависимых обществ, филиалов, представительств и других подразделений, выделенных на отдельный баланс.

Субъекты хозяйственной деятельности (за исключением бюджетных организаций, индивидуальных предпринимателей) представляют годовую индивидуальную отчетность:

- собственнику имущества (учредителям, участникам) организации и иным лицам, уполномоченным на получение годовой индивидуальной отчетности законодательством Республики Беларусь или учредительными документами этой организации;

- государственным органам, иным государственным организациям, подчиненным Правительству Республики Беларусь, если отчитывающиеся организации находятся в их подчинении (входят в их состав) или являются хозяйственными обществами, акции (доли в уставных фондах) которых принадлежат Республике Беларусь или административно-территориальным единицам и переданы в управление этим органам, организациям;

- иным организациям в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

Годовая бухгалтерская отчетность субъекта хозяйствования до ее представления утверждается в порядке, предусмотренном учредительными документами, и подписывается руководителем субъекта хозяйствования и главным бухгалтером. Годовая отчетность по предпринимательской деятельности представляется не позднее 1 апреля года, следующего за отчетным периодом.

Годовая бухгалтерская отчетность субъекта хозяйствования до ее представления утверждается в порядке, предусмотренном учредительными документами, и подписывается руководителем субъекта хозяйственной деятельности и главным бухгалтером.

 

3. Полномочия субъектов хозяйствования по учету и отчетности

 

Законодатель наделил органы управления субъекта хозяйственной деятельности правовой компетенцией по организации бухгалтерского учета и отчетности, выраженную в правах и обязанностях руководителя и главного бухгалтера. Согласно ч.2 ст. 62 Закона ответственность за организацию, состояние и достоверность учета и отчетности, своевременное представление бухгалтерской (финансовой), статистической и иной отчетности в соответствующие государственные органы (организации) несут организации и его исполнительные органы в соответствии с законодательством и уставом. Руководитель общества (лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа или возглавляющее коллегиальный исполнительный орган) обязан организовать бухгалтерский учет одним из способов, предусмотренных пунктами 1 - 2 ст. 7 Закона о бухгалтерском учете.

Основной обязанностью руководителя субъекта предпринимательства является обеспечить неукоснительное выполнение работниками организации требований главного бухгалтера, организации или индивидуального предпринимателя, оказывающих услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, в части соблюдения порядка оформления и представления документов и сведений, необходимых для ведения бухгалтерского учета и составления отчетности, и иных требований по вопросам, находящимся в их компетенции.

Руководитель несет ответственность за организацию бухгалтерского учета и создание необходимых условий для правильного его ведения, хранения бухгалтерских документов, учетных регистров и отчетности.

Руководство бухгалтерским учетом в организации осуществляют главный бухгалтер организации, руководитель микроорганизации, организация или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности.

Требования к должности главного бухгалтера:

-наличие высшего или среднего специального образования, предоставляющего в соответствии с законодательством Республики Беларусь право работать по специальности бухгалтера, и стажа работы по специальности бухгалтера не менее трех лет;

-отсутствие непогашенной или неснятой судимости за совершение преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности.

На должность главного бухгалтера общественно значимой организации (за исключением банков, страховых организаций) назначается лицо, отвечающее следующим требованиям:

-наличие сертификата профессионального бухгалтера;

-отсутствие непогашенной или неснятой судимости за совершение преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности.

Сертификат профессионального бухгалтера выдается Министерством финансов Республики Беларусь по результатам аттестации.

Профессиональный бухгалтер. Законом установлены дополнительные требования к лицу для занятия должности главного бухгалтера общественно значимых организаций, а также к организациям и индивидуальным предпринимателям, оказывающим услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности общественно значимых организаций. Кроме этого, на территории Республики Беларусь в качестве технических нормативных правовых актов вводятся Международные стандарты финансовой отчетности (далее - МСФО) (п.1 ст.17 Закона), что предполагает наличие высококвалифицированных бухгалтеров, имеющих профессиональное суждение.

Профессиональное суждение - точка зрения и действие главного бухгалтера организации, руководителя организации или индивидуального предпринимателя, оказывающих услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, принятые организацией при ведении бухгалтерского учета и составлении отчетности, которые излагаются организацией в положении об учетной политике и примечаниях к отчетности.

Для получения сертификата профессионального бухгалтера физическое лицо должно пройти аттестацию на право получения сертификата профессионального бухгалтера (далее - аттестация).

Аттестация - проверка знаний физических лиц, претендующих на получение сертификата профессионального бухгалтера (далее - претенденты), которая проводится в форме квалификационных экзаменов, по программе, утвержденной Министерством финансов Республики Беларусь.

Для приема квалификационных экзаменов на право получения сертификата профессионального бухгалтера и проведения тестирования для подтверждения квалификации Минфином Республики Беларусь из числа ученых, бухгалтеров, аудиторов и других специалистов, создана Квалификационная комиссия. На основании результатов квалификационных экзаменов Квалификационная комиссия вносит предложения Министерству финансов Республики Беларусь о прохождении либо непрохождении претендентами аттестации.

Сертификат профессионального бухгалтера выдается физическому лицу, в отношении которого Министерством финансов Республики Беларусь принято решение о выдаче сертификата профессионального бухгалтера.

Согласно ч. 4 п. 7 ст. 8 Закона физическое лицо, имеющее сертификат профессионального бухгалтера, обязано начиная с года, следующего за годом получения сертификата профессионального бухгалтера, не реже одного раза в два года подтверждать свою квалификацию, проводимую Минфином в форме тестирования.

Требования для получения сертификата профессионального бухгалтера.

Физическое лицо, претендующее на получение сертификата профессионального бухгалтера, должно отвечать следующим требованиям:

- наличие высшего образования, предоставляющего в соответствии с законодательством Республики Беларусь право работать по специальности бухгалтера;

- стаж работы по специальности бухгалтера не менее пяти лет;

- отсутствие непогашенной или неснятой судимости за совершение преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности

Наличие сертификата профессионального бухгалтера дает право физическому лицу:

- занимать должность главного бухгалтера общественно значимой организации (за исключением банков);

- оказывать услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению бухгалтерской и (или) финансовой отчетности общественно значимым организациям (за исключением банков) в качестве индивидуального предпринимателя;

- оказывать услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению бухгалтерской и (или) финансовой отчетности общественно значимым организациям (за исключением банков) в качестве работника организации и (или) индивидуального предпринимателя, оказывающих услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности. За выдачу сертификата профессионального бухгалтера взимается государственная пошлина в размере 6 базовых величин.

Полномочия главного бухгалтера. Главный бухгалтер подчиняется непосредственно руководителю организации. Согласно п.10 ст.8 Закона требования главного бухгалтера в пределах его компетенции обязательны для всех структурных подразделений и работников организации. Требования организации или индивидуального предпринимателя, оказывающих услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, в пределах их компетенции обязательны для всех структурных подразделений и работников организации, которой оказываются услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности.

В обязанности главного бухгалтера организации по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, входят:

- формирование учетной политики организации;

- постановка и ведение бухгалтерского учета в организации;

- составление и своевременное представление отчетности организации;

- иные обязанности в области бухгалтерского учета и отчетности.

В случаях возникновения разногласий между руководителем организации и главным бухгалтером, организацией или индивидуальным предпринимателем, оказывающими услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, по вопросам совершения отдельных хозяйственных операций, их оформления первичными учетными документами и отражения в бухгалтерском учете документы по этим хозяйственным операциям должны быть приняты к исполнению главным бухгалтером, организацией или индивидуальным предпринимателем, оказывающими услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, по письменному распоряжению руководителя организации. В таких случаях руководитель организации единолично несет ответственность за совершение этих хозяйственных операций, их оформление первичными учетными документами и отражение в бухгалтерском учете (Правила бухгалтерского учета активов, обязательств, собственного капитала, доходов, расходов при изменениях учетной политики, изменениях в учетных оценках, исправлении ошибок и раскрытия информации о них в бухгалтерской отчетности организаций (за исключением Национального банка Республики Беларусь, банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, банковских групп, банковских холдингов, бюджетных организаций) определены в Национальном стандарте бухгалтерского учета и отчетности «Учетная политика организации, изменения в учетных оценках, ошибки», утвержденном постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 10.12.2013 №80).

Определяющим моментом в правовом статусе главного бухгалтера является обязанность письменно сообщить руководителю субъекта хозяйственной деятельности о поступлении к исполнению и оформлению документов по операциям, противоречащим действующему законодательству по учету, нарушающим договорную и финансовую дисциплину, наносящим ущерб собственнику, государству, другим юридическим и физическим лицам. Ответственность за проведение таких операций возложена законодателем на руководителя предприятия.

 

4. Государственное регулирование бухгалтерского учета и отчетности

 

Система органов государственного регулирования включает в себя совокупность государственных органов, наделенных компетенцией в данной сфере общественных отношений. Государственное регулирование бухгалтерского учета и отчетности осуществляется:

Президентом Республики Беларусь,

Советом Министров Республики Беларусь,

Национальным банком Республики Беларусь,

Министерством финансов Республики Беларусь

и иными республиканскими органами государственного управления, осуществляющими государственное регулирование и управление в определенной сфере экономической деятельности.

Президент Республики Беларусь определяет единую государственную политику в области бухгалтерского учета и отчетности.

Совет Министров Республики Беларусь:

обеспечивает проведение единой государственной политики в области бухгалтерского учета и отчетности;

координирует и контролирует деятельность республиканских органов государственного управления в области бухгалтерского учета и отчетности;

устанавливает совместно с Национальным банком Республики Беларусь порядок введения в действие на территории Республики Беларусь в качестве технических нормативных правовых актов Международных стандартов финансовой отчетности и и их Разъяснений, принимаемых Фондом Международных стандартов финансовой отчетности

устанавливает порядок проведения аттестации на право получения сертификата профессионального бухгалтера, порядок подтверждения квалификации физическими лицами, имеющими сертификат профессионального бухгалтера;

осуществляет иные полномочия.

Национальный банк Республики Беларусь:

устанавливает порядок проведения аттестации на право получения сертификата профессионального бухгалтера банка, порядок подтверждения квалификации физическими лицами, имеющими сертификат профессионального бухгалтера банка;

утверждает форму сертификата профессионального бухгалтера банка;

проводит аттестацию на право получения сертификата профессионального бухгалтера банка и подтверждение квалификации физических лиц, имеющих сертификат профессионального бухгалтера банка;

осуществляет иные полномочия.

Министерство финансов Республики Беларусь:

реализует единую государственную политику в области бухгалтерского учета и отчетности;

осуществляет общее методологическое руководство бухгалтерским учетом и отчетностью в организациях (за исключением Национального банка Республики Беларусь, банков, банковских групп, банковских холдингов);

утверждает национальные стандарты бухгалтерского учета и отчетности и иные нормативные правовые акты по бухгалтерскому учету и отчетности, обязательные для исполнения организациями (за исключением Национального банка Республики Беларусь, банков, банковских групп, банковских холдингов);

утверждает форму сертификата профессионального бухгалтера;

проводит аттестацию на право получения сертификата профессионального бухгалтера и подтверждение квалификации физических лиц, имеющих сертификат профессионального бухгалтера;

представляет в пределах своих полномочий Республику Беларусь в международных организациях, занимающихся вопросами бухгалтерского учета и отчетности;

осуществляет иные полномочия в области бухгалтерского учета и отчетности в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Республиканские органы государственного управления в области бухгалтерского учета и отчетности:

участвуют в реализации единой государственной политики в области бухгалтерского учета и отчетности;

осуществляют методологическое руководство бухгалтерским учетом и отчетностью в организациях, осуществляющих соответствующие виды экономической деятельности;

принимают по согласованию с Министерством финансов Республики Беларусь нормативные правовые акты, устанавливающие особенности бухгалтерского учета и отчетности в организациях, осуществляющих соответствующие виды экономической деятельности.

Государственные органы, имеющие воинские формирования, принимают по согласованию с Министерством финансов Республики Беларусь нормативные правовые акты, устанавливающие особенности бухгалтерского учета и отчетности в воинских формированиях.

 

Лекция 6
Защита прав субъектов хозяйственной деятельности.
Ответственность субъектов хозяйственной деятельности

1. Формы и способы защиты прав субъектов хозяйственной деятельности

 

Государство гарантирует неприкосновенность имущества и обеспечивает защиту прав субъектов хозяйственной деятельности. Одним из принципов хозяйственно-правового регулирования является принцип беспрепятственного осуществления прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Каждому гарантируется защита его прав и свобод компетентным, независимым и беспристрастным судом в определенные законом сроки (ч. 1 ст. 60 Конституции Республики Беларусь).

Существует две основных формы защиты прав субъектов хозяйственной деятельности: юрисдикционная и неюрисдикционная.

К юрисдикционной форме относятся способы защиты, при которых реализация прав возможна при обращении в установленном порядке в уполномоченные органы – суды, органы государственного управления и т.д. Наиболее распространенным порядком защиты прав в рамках юрисдикционной формы является защита в судебном порядке. Основным средством судебной защиты является иск. В некоторых установленных законом случаях средством судебной защиты выступает заявление или жалоба.

Неюрисдикционная форма характерна только для защиты гражданских прав предпринимателей. При этом защита прав и охраняемых законом интересов осуществляется заинтересованными лицами самостоятельно без обращения к уполномоченным на то органам. К таким мерам относится применение оперативно-хозяйственных санкций (отказ контрагента от принятия просроченной по сравнению с условиями договора продукции, одностороннее изменение условий договора при нарушениях со стороны контрагента). Применение мер оперативного воздействия характерно для обязательственных отношений.

Способы защиты гражданских прав предусмотрены ст. 11 ГК Республики Беларусь.

Так, защита гражданских прав осуществляется путем:

1) признания права;

2) восстановления положения, существовавшего до нарушения права;

3) пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

4) признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, установления факта ничтожности сделки и применения последствий ее недействительности;

5) признания недействительным акта государственного органа или органа местного управления и самоуправления;

6) самозащиты права;

7) присуждения к исполнению обязанности в натуре;

8) возмещения убытков;

9) взыскания неустойки;

10) компенсации морального вреда;

11) прекращения или изменения правоотношения;

12) неприменения судом противоречащего законодательству акта государственного органа или органа местного управления и самоуправления;

13) иными способами, предусмотренными законодательством.

При нарушении прав участников хозяйственных отношениях виновные (в определенных случаях невиновные) лица возмещают ему убытки и уплачивают, если это предусмотрено законодательством или договором, неустойку (ст. 364, 365 ГК Республики Беларусь).

 

2. Понятие юридической ответственности.

 

Понятие ответственности и санкций в хозяйственных отношениях

Юридическая ответственность - это специфическая обязанность претерпевания соответствующих лишений личного или материального характера за совершенное правонарушение в соответствии с санкцией нарушенной нормы права, возникающая в правоотношении между государством в лице его органов и правонарушителем.

Основанием возникновения юридической ответственности является непосредственно сам факт совершения правонарушения. Основанием для привлечения к ответственности является наличие состава правонарушения. Состав правонарушения представляет собой фактическое основание юридической ответственности, в отличие от правового основания, под которым понимается норма права, без которой, разумеется, юридическая ответственность немыслима.

Имущественный характер отношений в хозяйственной сфере в принципе предполагает, что за нарушение установленной обязанности будут применены имущественные меры воздействия. В то же время в законодательстве присутствуют нормы, устанавливающие меры ограничения, запрета, приостановления и т.п. хозяйственной деятельности, в связи с правонарушением, совершенным субъектом хозяйствования, не носящие имущественный характер (лишение лицензии, запрет на занятие предпринимательской деятельностью и др.)

Имущественные меры, где воздействие сопряжено с лишением имущества, относятся к имущественным санкциям, для которых требуются специфические основания для применения имущественного наказания. Перечень имущества, на которое нельзя обратить взыскание по исполнительным документам, применяется только в отношении должников-граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей. Перечня имущества юридических лиц, на которое не обращается взыскание по исполнительным документам, Закон Республики Беларусь от 24.10.2016 № 439-З «Об исполнительном производстве» не содержит.

Оперативно-хозяйственные меры – санкции, где имущественное воздействие не связано с безэквивалентным лишением имущества, должны быть отнесены просто к санкциям как последствиям несоблюдения норм права, т.е. для применения санкций достаточно факта правонарушения.

Ответственностью в хозяйственных отношениях считают специфическую обязанность претерпевания неблагоприятных последствий хозяйствующим субъектом, нарушившим закон и (или) права и интересы других субъектов, состоящую в лишении субъекта части имущества без какой-либо компенсации, применяемую в установленном порядке на основе осуждения поведения нарушителя, как не представившего чрезвычайных оснований, оправдывающих такое поведение либо иное воздействие, не связанное с безэквивалентным лишением имущества, но оперативно ограничивающее хозяйственную деятельность по условиям договора либо непосредственно нормами законодательства.

Санкции в хозяйственных отношениях – установленные законодательством либо договором меры воздействия в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением хозяйствующим субъектом актов законодательства в сфере хозяйственных отношений либо обязательств по договору.

Санкции – это меры воздействия, применяемые к правонарушителю на основании и в порядке, предусмотренном законом и договором, в результате которых для него наступают неблагоприятные имущественные (уменьшение имущества) или правовые последствия (аннулирование лицензии, ликвидация).

Общим принципом ответственности в хозяйственных отношениях является отсутствие вины хозяйствующего субъекта-нарушителя. Это обусловлено сложностью хозяйственных отношений, отсутствием нормативной психики у юридических лиц, высокой степенью предпринимательского риска в хозяйственном обороте.

Единственным обстоятельством, освобождающим от юридической ответственности хозяйствующих субъектов, является непреодолимая сила (не путать со случайностью), признаками которой являются чрезвычайность и непредсказуемость; наступает после момента возникновения отношений; невозможность реального предотвращения; внешний характер, т. е. субъект, в принципе не способен влиять на эти обстоятельства, которые находятся вне его контроля; воспрепятствовал хозяйственной деятельности.

Кроме вышеназванных признаков, дополнительно к обстоятельствам непреодолимой силы стороны для исключения ответственности могут предусматриваться в хозяйственном договоре условия «форс мажора», трактуемые как неуправляемая (высшая) сила. Неуправляемость может выражаться, например, в принятии нормативного акта, в объявлении траура, национализация, забастовка и т.п. После их прекращения при возможности и непрошедшей необходимости продолжается надлежащее исполнение обязательства.

 

3. Виды санкций

 

Санкции в хозяйственных отношениях можно подразделить на оперативно-хозяйственные и имущественные.

Санкции оперативно-хозяйственного характера, применяемые к нарушителям хозяйственного законодательства, рассматриваются обычно как меры оперативного воздействия на нарушителя. Это означает, что их применение:

а) воспрепятствует дальнейшим нарушениям и защитит заинтересованную сторону, государство и общество от этого нарушения;

б) понудит нарушителя прекратить нарушение и предупредит причинение убытков другим субъектам.

В силу этого такие санкции принято называть оперативно-хозяйственными. Их оперативность заключается в том, что они вводятся в действие самими заинтересованными субъектами либо государственными органами, контролирующими соблюдение законности в соответствующей сфере хозяйственных отношений, то есть по общему правилу без обращения в хозяйственный суд, другие правоохранительные органы.

Имущественные санкции, применяемые к нарушителям хозяйственного законодательства, в форме взыскания убытков, неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами.

Оперативно-хозяйственные санкции можно подразделить:

а) применяемые участником хозяйственного правоотношения, защищающего свои права и интересы. Санкции, применяемые сторонами обязательственных правоотношений, предусматриваются законом и договором. В договорах, к примеру, могут предусматриваться такие санкции, как отказ одной стороны от совершения действий в пользу контрагента при нарушении им обязательств;

б) применяемые государственными органами, в том числе: Национальным банком Республики Беларусь и другими банками, органами Комитета государственного контроля, налоговыми инспекциями Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, Министерством антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь и другими органами, уполномоченными воздействовать на нарушителей в целях пресечения нарушений и воздействия на них от имени государства.

Оперативно-хозяйственные санкции в хозяйственно-управленческих обязательствах реализуются государственными органами своей властью. В связи с невыполнением хозяйствующим субъектом обязательств ему могут быть даны обязательные предписания о порядке и способах восполнения, не сделанных в адрес государства налоговых перечислений, могут быть применены меры принудительного взыскания не перечисленных вовремя средств. Санкции, применяемые от имени государства его органами, опираются только на нормы закона.

 

4. Виды ответственности

 

Меры ответственности могут подразделяться по различным основаниям. Ученые, которые не подразделяют санкции на обычные меры ответственности, в своей классификации исходят из внешних форм проявления последствий.

В хозяйственных отношениях участники несут административную, уголовную и гражданско-правовую ответственность.

В хозяйственной (предпринимательской) деятельности приоритетное значение имеет восстановление имущественного положения, то есть привлечение нарушителя к гражданско-правовой ответственности.

По характеру обязательств с участием нескольких субъектов (долевые, солидарные, субсидиарные) ответственность также различается в качестве долевой, солидарной и субсидиарной. Конструкция и механизм этой ответственности изучались в курсе гражданского права. В курсе хозяйственного права необходимо учесть некоторые особенности этих видов ответственности.

По объему ответственности нарушителя различается ответственность полная, ограниченная и повышенная.

Полная ответственность означает необходимость возмещения всех убытков, причиненных контрагенту, или ущерба – государству, например, в случаях загрязнения окружающей среды.

Ограниченная ответственность предполагает возмещение убытков лишь частично. Повышенная ответственность означает не только возмещение убытков, но и оплату сверх того неустойки.

В соответствии со ст. 938 ГК Республики Беларусь вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного управления и самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего законодательству акта государственного органа или органа местного управления и самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается соответственно за счет казны Республики Беларусь или казны административно-территориальной единицы. От имени казны выступают соответствующие финансовые органы, если в соответствии с п. 3 ст. 125 ГК Республики Беларусь эта обязанность не возложена на другой орган, юридическое лицо или гражданина (ст. 940 ГК Республики Беларусь).

Условиями имущественной ответственности являются:

- неправомерное действие (бездействие);

- убытки у потерпевшего лица;

- причинная связь между неправомерным действием (бездействием) хозяйствующего субъекта и убытками потерпевшего лица.

Вина хозяйствующего субъекта, как отмечалось, в неправомерном действии (бездействии) презюмируется. В соответствии с п. 3 ст. 372 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Согласно данному предписанию возможна ответственность предпринимателя и при отсутствии его вины, то есть вследствие случая.

Вопрос о возложении на субъекты хозяйствования гражданско-правовой ответственности может решаться экономическим судом или государственными органами, ведущими административный процесс.

Таким образом, гражданско-правовая ответственность носит, главным образом, имущественный характер и лишь косвенно может воздействовать на личность правонарушителя через ограничение его личных имущественных прав. Нарушение договорных обязательств, причинение имущественного внедоговорного вреда влекут за собой гражданско-правовую ответственность по возмещению причиненного вреда и восстановлению нарушенного права. При нарушении прав хозяйствующего субъекта в гражданско-правовых отношениях виновные (в определенных случаях невиновные) лица возмещают ему убытки и уплачивают, если это предусмотрено законодательством или договором, неустойку (ст. 364, 365 ГК). Полное возмещение причиненного вреда – основной принцип гражданско-правовой ответственности. Возмещение убытков в некоторых случаях дополняется штрафными санкциями, например выплата неустойки.

Согласно ст. 4.8 КоАП физическое лицо подлежит административной ответственности как индивидуальный предприниматель, если совершенное административное правонарушение связано с осуществляемой им предпринимательской деятельностью и прямо предусмотрено статьей Особенной части КоАП. В этом случае привлечение индивидуального предпринимателя к административной ответственности исключает наложение на него административного взыскания, предусмотренного той же статьей Особенной части КоАП Республики Беларусь для физического лица.

Юридическое лицо может нести ответственность только за административные правонарушения, прямо предусмотренные статьями Особенной части КоАП Республики Беларусь, в частности, главами 1 – 14 КоАП.

Уголовную ответственность в хозяйственных правоотношениях несет индивид, совершивший преступление, как правило, материально ответственное и (или) должностное лицо хозяйствующего субъекта. Только наличие в действиях индивида состава уголовного преступления служит основанием возникновения уголовной ответственности. Возлагается она специальным актом применения права – приговором суда, определяющим соответствующую деянию меру наказания в соответствии с нормами главы 25 «Преступления против порядка осуществления экономической деятельности» (статьи 221 - 261-1 УК Республики Беларусь).

 

5. Ответственность за нарушение отдельных обязательств по хозяйственному договору

 

По общему правилу должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением договорного обязательства.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

Виды неустойки:

- зачетная неустойка, когда взыскиваются убытки в сумме, которая превышает уплаченную (взысканную) неустойку;

- штрафная неустойка в том случае, когда происходит взыскание, как неустойки, так и убытков;

- альтернативная неустойка применяется, когда есть выбор между взыскивается неустойка или убытки;

- исключительная неустойка предполагает, что убытки не взыскиваются, только неустойка.

Ответственность за неисполнение денежного обязательства. За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонение от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения.

Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

Ответственность и исполнение обязательства в натуре. Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

Отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес, а также уплата неустойки, установленной в качестве отступного, освобождают должника от исполнения обязательства в натуре.

Последствия неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь. В случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в возмездное пользование кредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях.

Это право отпадает, если вещь уже передана третьему лицу, имеющему право собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Если вещь еще не передана, преимущество имеет тот из кредиторов, в пользу которого обязательство возникло раньше, а если это невозможно установить, – тот, кто раньше предъявил иск.

Вместо требования передать ему вещь, являющуюся предметом обязательства, кредитор вправе потребовать возмещения убытков.

Последствия просрочки исполнения обязательств. Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.

Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.

Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают. По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.

Ограничение размера ответственности по обязательствам. По отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность).

Соглашение об ограничении размера ответственности должника по договору присоединения или иному договору, в котором кредитором является гражданин, выступающий в качестве потребителя, ничтожно, если размер ответственности для данного вида обязательств или за данное нарушение определен законом и если соглашение заключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

В случаях, когда за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена ограниченная ответственность, убытки, подлежащие возмещению в части, не покрытой неустойкой, либо сверх ее, либо вместо нее, могут быть взысканы до пределов, установленных таким ограничением.

 

Раздел 2
Основы корпоративного права

Лекция 1
Организационно-правовые формы хозяйственной деятельности

1. Коммерческие организации и их организационно-правовые формы

 

Наиболее широкими возможностями для проявления себя как субъекта хозяйственного права обладают коммерческие организации, то есть те юридические лица, которые в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли. Коммерческая организация есть юридическое лицо, преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяющее полученную прибыль между участниками (п.1 ст.46 ГК Республики Беларусь).

Под организационно-правовой формой коммерческих организаций надлежит понимать совокупность имущественных и организационных отличий, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, предпринимателей и трудового коллектива организации, их ответственности друг перед другом и контрагентами.

Коммерческие организации могут создаваться в форме:

- хозяйственных товариществ;

- хозяйственных обществ;

- производственных кооперативов;

- унитарных предприятий

- крестьянских (фермерских) хозяйств.

Субъекты предпринимательской деятельности избирают организационно-правовую форму учреждаемых ими коммерческих организаций по своему усмотрению.

 

2. Хозяйственное товарищество как субъект хозяйственной деятельности

 

Правовое положение хозяйственных товариществ установлено ст. 63 – 85 ГК Республики Беларусь. Товарищества могут создаваться в форме полного товарищества или коммандитного товарищества.

ГК Республики Беларусь рассматривает полное товарищество в качестве юридического лица. Участниками полного товарищества могут быть как индивидуальные предприниматели, так и коммерческие организации.

Полное товарищество создается на основе учредительного договора, в котором должно быть указано наименование товарищества, его местонахождение, порядок совместной деятельности по созданию товарищества, размер и состав уставного капитала и ряд других положений (см. ст.67 ГК Республики Беларусь).

Ведение дел в полном товариществе осуществляется каждым участником, т.е. любой участник вправе вести дела от имени товарищества без особого согласия на это других участников, если учредительным договором не предусмотрено иное.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются пропорционально долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено соглашением участников. ГК Республики Беларусь регламентирует вопросы выхода из полного товарищества.

Если полное товарищество учреждено без указания срока, выйти из него можно, заявив об этом за шесть месяцев до выхода, если учредительным договором не предусмотрен иной срок. Досрочный выход возможен лишь по уважительной причине. Выбывшему из полного товарищества участнику выплачивается стоимость части имущества, соответствующая его доле в уставном капитале, если в учредительном договоре не предусмотрено иное. По соглашению всех участников выплата может быть заменена выдачей имущества в натуре.

Под коммандитным товариществом понимается хозяйственное товарищество, в котором участвует как минимум одно лицо, отвечающее по обязательствам товарищества своим имуществом (полный товарищ) и как минимум одно лицо, несущее связанный с деятельностью товарищества риск в пределах сумм внесенных вкладов (вкладчик, коммандит).

Коммандитное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами.

Управление в товариществе на вере осуществляется полными товарищами в порядке, предусмотренном для полного товарищества. Вкладчики не участвуют в управлении и не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению. Вкладчик может выступать от имени товарищей лишь по доверенности.

Вкладчик товарищества на вере вправе:

- получать предусмотренную учредительными документами часть прибыли на свою долю в складочном капитале;

- знакомиться с годовым отчетом и балансом;

- выйти из товарищества по окончании финансового года, получив свой вклад в предусмотренном учредительным договором порядке;

- передать свою долю в складочном капитале другим вкладчикам или третьим лицам, при этом другие вкладчики пользуются преимущественным правом покупки доли перед третьими лицами.

Учредительным договором могут быть предусмотрены и иные права вкладчиков.

При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

 

3.Хозяйственные общества как субъекты хозяйственной деятельности

 

Правовое положение хозяйственных обществ установлено ст. 86 – 106 ГК Республики Беларусь и Законом Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII (ред. от 17.07.2017) «О хозяйственных обществах». Наиболее распространенными организационно-правовыми формами коммерческих организаций являются хозяйственные общества. Перечень их довольно обширен, а правовой статус различен и многогранен.

Более простыми правилами регулируется деятельность обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью учреждается двумя или более физическими лицами. Учредители ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов в уставный капитал.

На момент регистрации ООО уставный капитал должен быть оплачен не менее, чем на 50 процентов. Оставшаяся часть подлежит оплате в течение первого года деятельности общества. Увеличение уставного капитала ООО допускается лишь после внесения всеми участниками своих вкладов. ГК Республики Беларусь предусматривает меры для защиты прав кредиторов ООО. Если по окончании второго (и последующих) финансового года стоимость чистых активов общества (т.е. реально имеющегося у него имущества) окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении уставного капитала и зарегистрировать это уменьшение. Об уменьшении уставного капитала ставятся в известность кредиторы. Кредиторы вправе потребовать от общества досрочного исполнения обязательств (п.4,5 ст.89 ГК Республики Беларусь).

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любой момент выйти из общества независимо от согласия других участников ООО, при этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующая стоимости его доли. Возможна также передача доли учредителя в уставном капитале общества другим лицам. При отсутствии иной договоренности учредители ООО обладают преимущественным правом на приобретение уступаемой одним из учредителей доли. В случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный Уставом общества или соглашением участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу.

Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью общества с ограниченной ответственностью. Отличие общества с дополнительной ответственностью от общества с ограниченной ответственностью заключается в наличии дополнительной ответственности учредителей, кратной их вкладу в уставный капитал (ст.94 ГК Республики Беларусь), то есть учредители общества с дополнительной ответственностью отвечают по обязательствам общества не только вкладом, внесенным в уставный капитал, но и другими своими средствами. Размер дополнительной ответственности законодательством не установлен и определяется самими учредителями.

Под акционерным обществом (АО) понимается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, и участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционерные общества могут быть открытыми и закрытыми. Различия между ними заключаются в следующем. Открытыми признаются акционерные общества, которые вправе увеличивать уставный капитал путем открытой подписки на выпускаемые акции. Акционеры открытого АО могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

Закрытыми признаются акционерные общества, акции которых могут распространяться лишь среди заранее определенного круга лиц. Эти общества не вправе производить открытую подписку. Их участники обладают преимущественным правом на приобретение акций, уступаемых другими участниками.

От открытых акционерных обществ требуется публичное ведение дел. Открытые акционерные общества обязаны ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Для проверки правильности годовой финансовой отчетности должна назначаться аудиторская проверка.

Учредительным документом акционерного общества является устав. Для осуществления учредителями совместной деятельности по созданию АО между ними заключается письменный договор, но учредительным документом он не является.

Законом допускается увеличение и уменьшение уставного капитала. Увеличение уставного капитала возможно по решению общего собрания акционеров, но лишь после его полной оплаты. Осуществляется оно либо путем увеличения номинальной стоимости акций, либо путем выпуска дополнительных акций. Не допускается увеличение уставного капитала для покрытия убытков АО. Уменьшение уставного капитала производится путем покупки и погашения части акций обществом, если это предусмотрено уставом, либо путем уменьшения их номинальной стоимости. Об уменьшении размера уставного капитала должны быть поставлены в известность кредиторы АО. Если после окончания второго и каждого последующего года стоимость чистых активов АО окажется меньше уставного капитала, уставный капитал должен быть уменьшен; если же он станет меньше минимально допустимого размера, акционерное общество подлежит ликвидации.

Хозяйственные товарищества и общества могут создавать дочерние общества. Критерием признания общества дочерним является наличие другого, основного общества или товарищества, которое вправе определять решения дочернего общества, в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в силу заключенного договора, либо по иному предусмотренному законом основанию. На дочернее общество распространяется правовое регулирование, применимое к организационно-правовой форме, в которой оно функционирует.

ГК Республики Беларусь закрепляет также статус зависимых обществ.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество обладает количеством голосов в высшем органе управления зависимого общества, достаточным в соответствии с уставом зависимого общества для отклонения нежелательного решения для него решения, за исключением решений, принимаемых единогласно.

Вновь легализованы производственные кооперативы. Отличительной особенностью этой организационно-правовой формы является:

- участие граждан в кооперативе только на основе членства;

- совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности;

- личное участие членов кооператива в деятельности кооператива;

- паевые взносы.

 

4. Производственные кооперативы (артели) как субъекты хозяйственной деятельности

 

Правовое положение производственных кооперативов закреплено в ст. 107 – 112 ГК Республики Беларусь. Производственные кооперативыявляются, прежде всего, объединениями лиц, а не капиталов. Они основаны на личном участии членов кооператива в деятельности артели. Каждый член кооператива, независимо от величины его пая, имеет на общем собрании кооператива один голос. Распределение прибыли осуществляется в производственном кооперативе, исходя из трудового вклада.

Учредительным документом производственного кооператива является устав, утвержденный общим собранием кооператива. В уставе должны быть указаны условия о размерах паевых взносов членов кооператива; положения о характере и порядке их трудового участия в деятельности кооператива и ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию; положения о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности членов по долгам кооператива.

Имущество производственного кооператива делится на паи его членов, за исключением обособленной его части (неделимых фондов), решение об образовании которых может быть принято кооперативом.

На пай члена кооператива может быть обращено взыскание по его личным долгам при отсутствии у него другого имущества.

Член производственного кооператива по своему усмотрению может выйти из кооператива, в этом случае ему выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее паю. В таком же порядке выплачивается пай и при исключении из кооператива. Исключение возможно по решению общего собрания, в частности, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на члена кооператива обязанностей.

Передача пая или его части гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается только с согласия кооператива. При передаче пая выбывающим членам кооператива другие члены кооператива имеют преимущественное право на его приобретение.

Наследники умершего члена кооператива могут быть приняты в кооператив, если это не запрещено уставом. При наличии такого запрета им выплачивается пай умершего.

Высшим органом управления в производственном кооперативе является общее собрание его членов. Каждый член кооператива имеет на собрании один голос. Исполнительным органом кооператива является правление и (или) председатель кооператива. В кооперативах с численностью более 50 членов может быть создан промежуточный орган - наблюдательный совет. Исполнительные органы осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива. В исключительную компетенцию общего собрания производственного кооператива входит:

- изменение устава;

- образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов;

- образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;

- прием и исключение членов кооператива;

- утверждение годового отчета и бухгалтерского баланса кооператива, распределение его прибыли и убытков;

- принятие решения о реорганизации и ликвидации кооператива.

 

5. Унитарные предприятия как субъекты хозяйственной деятельности

 

Правовое положение унитарных предприятий определено ст. 113 – 115 ГК Республики Беларусь. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся унитарные предприятия, в том числе дочерние. Унитарные предприятия могут быть частными и государственными (республиканскими и коммунальными). Отметим, что упорядочено правовое положение республиканских и коммунальных предприятий. Они могут существовать в форме так называемого унитарного предприятия, имущество которого является неделимым, не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Имущество республиканского или коммунального унитарного предприятия находится соответственно в государственной собственности или в собственности административно-территориальных единиц.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения (ст. 114 ГК Республики Беларусь), создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, либо учреждается по решению собственника его имущества. Этот орган определяет предмет и цели деятельности предприятия, назначает руководителя, осуществляет контроль за использованием и сохранностью принадлежащего предприятию имущества, решает вопросы реорганизации и ликвидации предприятия.

Унитарное предприятие на праве хозяйственного ведения может создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие (дочернее предприятие) путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение, но оно не вправе продавать полученное в хозяйственное ведение недвижимое имущество, сдавать его в аренду, в залог, вносить в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ. Эти действия унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может совершать только с согласия собственника.

На созданные унитарным предприятием дочерние предприятия распространяются нормативные положения, предусмотренные ГК Республики Беларусь для унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения.

Собственник унитарного предприятия имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении унитарного предприятия.

Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, унитарное предприятие распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

Уставный фонд унитарного предприятия, создаваемого на основе права хозяйственного ведения, должен быть полностью оплачен собственником до государственной регистрации предприятия.

Иной правовой статус имеет унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие).

Такое предприятие может быть создано по решению Правительства Республики Беларусь на основе имущества, находящегося в государственной собственности. Правительство РБ утверждает устав этого предприятия, устанавливает порядок распределения его доходов, может изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество казенного предприятия и распорядиться им по своему усмотрению, то есть уровень хозяйственной самостоятельности казенного предприятия ниже, чем у унитарного государственного предприятия, функционирующего на основе права хозяйственного ведения.

Государство (Республика Беларусь) несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия, если у самого предприятия недостаточно финансовых активов и имущества для удовлетворения требований кредиторов.

Государственное унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, несет самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, за исключением случаев, когда предприятие оказалось неплатежеспособным (стало банкротом) по вине государственного органа, наделенного правом давать обязательные для исполнения данным предприятием указания. В этих случаях при недостаточности имущества самого предприятия возможна субсидиарная ответственность собственника (государства) перед кредиторами по обязательствам предприятия.

 

6. Крестьянское (фермерское) хозяйство как субъект хозяйственной деятельности

 

Крестьянское (фермерское) хозяйство (КФХ) является одной из относительно новых организационно-правовых форм сельскохозяйственного частного предпринимательства. Закон Республики Беларусь от 18.02.1991 № 611-XII (ред. от 17.07.2018) «О крестьянском (фермерском) хозяйстве», ст.115-1 – 115-2 ГК Республики Беларусь устанавливают правовое положение КФХ.

КФХ признается коммерческая организация, созданная одним гражданином (членами одной семьи), внесшим (внесшими) имущественные вклады, для осуществления предпринимательской деятельности по производству сельскохозяйственной продукции, а также по ее переработке, хранению, транспортировке и реализации, основанной на его (их) личном трудовом участии и использовании земельного участка, предоставленного для этих целей в соответствии с законодательством об охране и использовании земель (п. 1 ст. 1 Закона о крестьянском (фермерском) хозяйстве (КФХ).

Управление деятельностью КФХ, в состав которого входят два или более члена, осуществляют общее собрание членов КФХ (высший орган управления) и глава КФХ (исполнительный орган). При этом глава КФХ подотчетен общему собранию членов КФХ (п. 1 ст. 19, ч. 2 п. 1 ст. 21 Закона о КФХ).

Исключительная компетенция общего собрания членов КФХ определена в ч. 1 п. 1 ст. 20 Закона о КФХ. Так, в названной норме содержится неисчерпывающий перечень вопросов, рассмотрение которых не может быть возложено на главу КФХ, являющегося только исполнительным органом КФХ. Данный перечень может быть уточнен в уставе конкретного КФХ.

Особенности КФХ: 1) КФХ вправе создать отдельный гражданин (члены одной семьи), внесший (внесшие) имущественные вклады, для осуществления предпринимательской деятельности.

Членами КФХ могут быть дееспособные граждане, являющиеся членами одной семьи. Членами семьи признаются супруги, их родители (усыновители), дети (в том числе усыновленные), братья и сестры, супруги и дети указанных лиц, а также другие лица, признанные членами семьи в соответствии с законодательством о браке и семье (п. 1 ст. 8 Закона о КФХ);

2) КФХ основано на личном трудовом участии его членов и использовании земельного участка, предоставленного для вышеуказанных целей;

3) КФХ (его глава) обладает специальной земельной правосубъектностью;

4) КФХ является коммерческим юрлицом и в своей деятельности преследует цель извлечения прибыли;

5) основными видами деятельности КФХ являются производство сельскохозяйственной продукции с использованием земельного участка, предоставленного для этих целей, а также переработка, хранение, транспортировка и реализация произведенной им сельскохозяйственной продукции.

Таким образом, основу КФХ составляет наличие трех элементов: определенного имущественного комплекса, земельного участка, предоставленного для осуществления строго определенных целей, и лиц - членов одной семьи, совместно ведущих КФХ.

 

7. Некоммерческие организации как субъекты хозяйственной деятельности и их организационно-правовые формы

 

Согласно п. 1 ст. 46 ГК Республики Беларусь некоммерческими организациями являются юридические лица, которые не имеют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками. Они могут создаваться для достижения социальных, природоохранных, благотворительных, культурных, образовательных и иных целей, перечисленных в ч. 2 п. 3 ст. 46 ГК Республики Беларусь, а в случаях, предусмотренных законодательными актами, – для удовлетворения материальных потребностей их участников (ч. 3 п. 3 ст. 46 ГК Республики Беларусь). Таким образом, цели деятельности некоммерческих организаций могут быть достаточно разнообразными, от приобретения их членами материальных выгод (потребительский кооператив) до удовлетворения исключительно духовных потребностей (религиозная организация).

Организационно-правовые формы некоммерческих организаций закреплены в параграфе 5 главы 4 ГК Республики Беларусь: потребительский кооператив, общественные и религиозные организации (объединения), фонды, учреждения, объединения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей (ассоциации и союзы).

 

Список литературы

 

Александров, Д.П. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь. Раздел I. Общие положения. Подраздел 2. Лица. Глава 4. Юридические лица. § 4. Унитарные предприятия (статьи 113 - 115) (по состоянию на 02.06.2009) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

Гавдур, Е.Ю. Крестьянское (фермерское) хозяйство: понятие, сущность, особенности создания и деятельности (по состоянию на 25.10.2019) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

 

Лекция 2
Государственная регистрация и ликвидация (прекращение деятельности) субъектов хозяйствования

1. Заявительный порядок государственной регистрации субъектов хозяйствования

 

Государственная регистрация субъектов хозяйствования в соответствии с п.2.1 Декрет Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 (ред. от 18.04.2019) «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» осуществляется на основании заявительного принципа (кроме банков, небанковских кредитно-финансовых организаций) в день подачи документов, необходимых для ее проведения.

Для государственной регистрации под субъектами хозяйствования понимаются юридические и физические лица:

- хозяйственные товарищества и общества, унитарные предприятия, производственные кооперативы, в том числе сельскохозяйственные производственные кооперативы, государственные объединения, являющиеся коммерческими организациями, и крестьянские (фермерские) хозяйства (далее - коммерческие организации);

- ассоциации (союзы) - объединения коммерческих и (или) некоммерческих организаций, объединения коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, государственные объединения, являющиеся некоммерческими организациями, потребительские кооперативы, садоводческие товарищества, торгово-промышленные палаты, учреждения, товарищества собственников (далее - некоммерческие организации);

- индивидуальные предприниматели;

Законодательство, регулирующее порядок государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования, значительно скорректировано на основании Декрета Президента Республики Беларусь от 24.01.2013 № 2 «О внесении дополнений и изменений в Декрет Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1» (ред. от 18.04.2019) (далее - Декрет № 2). Обратим внимание на то, что изменениям подвергся не только сам порядок государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования, но и в определенной степени правовой статус юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Декретом № 2 изложены в новой редакции Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования (далее Положение о госрегистрации)и Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования. Впоследствии точечные изменения вносились Декретами Президента Республики Беларусь от 21.02.2014 № 3, от 28.02.2017 № 2, от 23.11.2017 № 7, Указом Президента Республики Беларусь от 18.04.2019 № 151.

К субъектам государственной регистрации относятся:

- создаваемые или реорганизуемые коммерческие юридические лица;

- некоммерческие юридические лица,

- индивидуальные предприниматели.

Место государственной регистрации. Субъект хозяйствования подлежит государственной регистрации по месту его нахождения, индивидуальный предприниматель - по месту жительства.

Регистрирующими органами являются:

- Национальный банк Республики Беларусь, осуществляющий государственную регистрацию банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, в том числе с иностранными инвестициями, а также расположенных в свободных экономических зонах и Китайско-Белорусском индустриальном парке;

- Министерство финансов Республики Беларусь, осуществляющее государственную регистрацию страховых организаций, страховых брокеров, объединений страховщиков, в том числе с иностранными инвестициями, а также расположенных в свободных экономических зонах и Китайско-Белорусском индустриальном парке;

- Министерство юстиции Республики Беларусь, осуществляющее государственную регистрацию торгово-промышленных палат;

- администрации свободных экономических зон, осуществляющие государственную регистрацию коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, индивидуальных предпринимателей в свободных экономических зонах, за исключением организаций, государственную регистрацию которых осуществляет Национальный банк Республики Беларусь и Министерство финансов Республики Беларусь;

- администрация Китайско-Белорусского индустриального парка, осуществляющая государственную регистрацию коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, индивидуальных предпринимателей на территории Китайско-Белорусского индустриального парка, за исключением организаций, государственную регистрацию которых осуществляет Национальный банк Республики Беларусь и Министерство финансов Республики Беларусь. Тем самым администрация Китайско-Белорусского индустриального парка наделена полномочиями по осуществлению государственной регистрации;

- облисполкомы и Минский горисполком, осуществляющий государственную регистрацию коммерческих организаций с иностранными инвестициями;

- облисполкомы, Брестский, Витебский, Гомельский, Гродненский, Минский, Могилевский горисполкомы, осуществляющие государственную регистрацию субъектов хозяйствования, не указанных выше. При этом облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации субъектов хозяйствования другим местным исполнительным и распорядительным органам, а названные горисполкомы - соответствующим администрациям районов в городах.

За государственную регистрацию изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы учредительные договоры субъектов хозяйствования, изменений, вносимых в свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, выдачу дубликата свидетельства о государственной регистрации взимается государственная пошлина в случаях и размерах, установленных законодательными актами. Согласно п.1.1, 1.7 Приложения № 22 НК Республики Беларусь госпошлина для коммерческих организаций составляет 1 базовую величину, для индивидуальных предпринимателей госпошлина за государственную регистрацию составляет 0,5 базовых величины.

Формирование Уставного фонда. Для большинства субъектов хозяйствования не предусмотрен минимальный размер их уставного фонда, т.е. учредители сами должны определить его к моменту государственной регистрации юридического лица (ч. 1 п. 7 Положения о госрегистрации).

Однако самостоятельно определить размер уставного фонда не получится, к примеру, у:

- ЗАО (минимальный размер – 100 базовых величин);

- ОАО (минимальный размер – 400 базовых величин) (ч. 1 п. 8 Положения о госрегистрации);

- юрлица, планирующего заниматься оптовой торговлей табачными изделиями (минимальный размер - 100000 евро) (абз. 2 подп. 370.4 п. 370 Положения о лицензировании отдельных видов деятельности).

Размер уставного фонда прописывается в уставе в белорусских рублях. Однако вносить вклад в него можно и в иностранной валюте. В таком случае сумма будет пересчитана по курсу белорусского рубля к иностранной валюте, установленному Национальным банком Республики Беларусь на дату внесения вклада (ч. 3 п. 7 Положения о госрегистрации). По общему правилу уставный фонд формируется в течение года с даты госрегистрации юридического лица.

Компетенция регистрирующих органов. Регистрирующие органы в соответствии со своей компетенцией:

- согласовывают наименования субъектов хозяйствования, коммерческих и некоммерческих организаций в соответствии с Порядком согласования наименований, утв. Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 05.03.2009 № 20 (ред. от 18.06.2020);

- осуществляют государственную регистрацию субъектов хозяйствования, изменений и (или) дополнений;

- представляют в Министерство юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования для включения их в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

- обеспечивают систематизацию и хранение данных о государственной регистрации субъектов хозяйствования;

- взаимодействуют с республиканскими органами государственного управления, иными государственными органами и другими организациями;

- по вопросам государственной регистрации субъектов хозяйствования;

- выполняют иные функции, связанные с государственной регистрацией субъектов хозяйствования.

Перечень полномочий является открытым, поскольку регистрирующие органы выполняют иные функции, связанные с государственной регистрацией субъектов хозяйствования.

 

2. Уведомительный порядок начала осуществления отдельных видов хозяйственной деятельности

 

Декрет от 23.11.2017 № 7 «О развитии предпринимательства» (далее – Декрет № 7) одним из принципов взаимодействия государственных органов, их должностных лиц с субъектами хозяйствования определяет минимизацию вмешательства государственных органов, их должностных лиц в предпринимательскую и иную экономическую деятельность одновременно с усилением механизмов саморегулирования бизнеса и его ответственности за безопасную работу перед обществом [1].

В связи с этим законодателем применен уведомительный порядок осуществления отдельных видов экономической деятельности согласно утвержденному Декретом № 7 перечню видов экономической деятельности, о начале осуществления которых субъектом хозяйствования представляется уведомление в местный исполнительный и распорядительный орган (далее – перечень).

В данный перечень включены бытовые, туристические услуги, деятельность в сфере торговли и общественного питания, перевозок пассажиров и багажа (в нерегулярном сообщении), производство одежды и обуви, пищевой и сельхозпродукции, мебели и стройматериалов и иные распространенные виды деятельности.

В целях реализации на практике указанного порядка Совмином принято постановление от 22.02.2018 № 143 «Об уведомительном порядке начала осуществления отдельных видов экономической деятельности», которым утверждено Положение о порядке направления и учета уведомлений о начале осуществления видов экономической деятельности (далее - Положение).

Положение определяет, что уведомления о начале осуществления (прекращении, приостановлении или возобновлении осуществления) видов экономической деятельности (далее - уведомление) направляются субъектами хозяйствования в городские (городов областного подчинения), районные исполнительные комитеты, администрации районов в городах (далее - уполномоченный орган) по месту нахождения юридического лица или месту жительства индивидуального предпринимателя.

Уведомительный порядок не отменяет государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Для занятия предпринимательской деятельностью необходимо зарегистрироваться в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в порядке, установленном Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом от 16.01.2009 № 1.

Далее необходимо привести деятельность субъекта хозяйствования, его работников в соответствие с законодательством, в том числе привести в соответствие с обязательными требованиями капитальные строения (здания, сооружения), изолированные помещения, земельные участки, оборудование, транспортные средства и иные объекты, используемые в процессе ее осуществления.

Данная формулировка подразумевает, что субъект хозяйствования знаком со всеми установленными общими требованиями пожарной безопасности, санитарно-эпидемиологическими требованиями, требованиями в области охраны окружающей среды и ветеринарии, предъявляемыми к содержанию и эксплуатации капитальных строений (зданий, сооружений), изолированных помещений и иных объектов, принадлежащих субъектам хозяйствования, его работники соответствуют осуществляемому виду экономической деятельности, и соответственно обеспечил их выполнение.

До начала фактического выполнения работ (оказания услуг), осуществления торговли, общественного питания субъект хозяйствования направляет заполненное письменное уведомление посредством подачи непосредственно в службу «одно окно», либо заказным почтовым отправлением с уведомлением о получении, либо в виде электронного документа, подписанного электронной цифровой подписью субъекта хозяйствования с использованием единого портала электронных услуг.

Уведомление должно быть составлено субъектом хозяйствования по форме, установленной Положением, отдельно по каждому виду экономической деятельности, включенному в перечень.

В уведомлении указываются:

наименование уполномоченного органа, в который подается уведомление;

лицо, которое подает уведомление (полное наименование юридического лица или фамилия, собственное имя, отчество (если таковое имеется) индивидуального предпринимателя);

регистрационный номер субъекта хозяйствования в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

наименование вида экономической деятельности согласно перечню, в отношении которого предполагается начало его осуществления (прекращение, приостановление или возобновление осуществления).

Согласно ч. 1 подп. 3.2 п. 3 Декрета № 7 со дня, следующего за днем направления уведомления, субъект хозяйствования вправе начать осуществление заявленного в уведомлении вида экономической деятельности независимо от включения информации об этом субъекте, его деятельности и принадлежащих ему объектах в регистры, реестры, базы и банки данных, информационные системы и иные информационные ресурсы, осуществления иных административных процедур с учетом требований, предусмотренных настоящим подпунктом;

дата прекращения, приостановления или возобновления осуществления вида экономической деятельности - в случае направления уведомления о прекращении, приостановлении или возобновлении осуществления вида экономической деятельности;

подтверждение о соответствии субъекта хозяйствования, его работников, осуществляемой им деятельности, а также предназначенных для использования в процессе осуществления деятельности земельных участков, капитальных строений (зданий, сооружений), изолированных помещений, оборудования, транспортных средств и иных объектов требованиям, предусмотренным законодательством.

Уведомление подписывается руководителем юридического лица либо индивидуальным предпринимателем, приводятся фамилия и инициалы подписавшего уведомление лица.

Днем направления субъектом хозяйствования уведомления считается:

посредством подачи письменного уведомления через службу «одно окно» - дата регистрации уведомления в службе «одно окно»;

при направлении заказным почтовым отправлением с уведомлением о получении - дата, указанная на квитанции о приеме почтового отправления;

при направлении в виде электронного документа – дата регистрации уведомления в системе электронного документооборота уполномоченного органа.

Уведомления подлежат обязательному приему и регистрации в день их получения. Уведомления, поступившие в нерабочий день (нерабочее время), регистрируются не позднее чем в первый следующий за ним рабочий день.

В случаях, если уведомления не соответствуют установленной форме, либо в них указан вид экономической деятельности, не включенный в перечень, либо они направлены в ненадлежащий уполномоченный орган, они являются ненаправленными.

Положением также определяется порядок учета поступивших уведомлений, который уполномоченный орган осуществляет в журнале учета уведомлений на бумажном носителе или в электронном виде.

Дополнительно к данным, указанным в форме уведомления, указывается дата направления уведомления субъектом хозяйствования. Сведения вносятся в журнал должностным лицом уполномоченного органа, ответственным за учет поступивших уведомлений.

Подтверждением направления уведомления субъектом хозяйствования посредством подачи письменного уведомления через службу «одно окно» или заказным почтовым отправлением с уведомлением о получении является размещение информации, содержащейся в уведомлении, на официальном сайте уполномоченного органа в глобальной компьютерной сети Интернет в срок не позднее трех рабочих дней со дня получения уведомления.

В случае направления уведомления с использованием единого портала электронных услуг подтверждением такого направления является размещение информации, содержащейся в уведомлении, на едином портале электронных услуг общегосударственной автоматизированной информационной системы.

Постановление Совмина от 22.02.2018 № 143 «Об уведомительном порядке начала осуществления отдельных видов экономической деятельности» вступило в силу 26 февраля 2018 г.

 

3. Общий порядок ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования

 

Ликвидация (прекращение деятельности) субъектов хозяйствования может осуществляться в добровольном и принудительном порядке в соответствии с решением собственника или уполномоченных им лиц, учредителей субъекта хозяйствования или их правопреемников, а также по решению суда или регистрирующего органа. Кроме того в законодательстве закреплены два способа прекращения деятельности субъектов хозяйствования: реорганизация и ликвидация.

Главное отличие двух способов прекращения субъектов хозяйствования (путем их ликвидации или реорганизации) заключается в юридических последствиях факта прекращения их существования, в наличии или отсутствии правопреемства. Если в результате ликвидации предприятия субъективные права и обязанности, принадлежавшие ему до этого, перестают существовать, прекращаются на будущее, то в связи с реорганизацией наступает полное (универсальное) правопреемство.

Реорганизация субъектов хозяйствования. В законодательстве определения понятия реорганизации нет. По существу же реорганизация представляет собой процесс существенного переустройства юридического лица, результат которого прекращение деятельности одного юридического лица (нескольких юридических лиц) и (или) начало деятельности другого юридического лица (других юридических лиц). При этом, что важно, права и обязанности реорганизованной организации не перестают существовать, не аннулируются, а переходят (частично или полностью) к правопреемникам – другим организациям (ст. 54 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК Республики Беларусь).

ГК Республики Беларусь называет пять форм реорганизации коммерческой организации. К ним относятся слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование (п. 1 ст. 53 ГК Республики Беларусь). ГК Республики Беларусь не дает определения понятиям каждой из форм реорганизации, называя только их правовые последствия в части правопреемства (ст. 54 ГК Республики Беларусь). При этом в отношении хозяйственных обществ законодатель определил правовое содержание каждой из форм реорганизации (ст. 16 – 20 Закона о хозяйственных обществах). А вот в части унитарного предприятия (УП) такие положения в ГК Республики Беларусь отсутствуют. Несмотря на это, правовое содержание каждой из форм реорганизации в отношении УП может быть применимо как в совокупности с нормами ст. 16 – 20 Закона о хозяйственных обществах, так и вне их рамок, но по аналогии закона на основании п. 1 ст. 5 ГК Республики Беларусь.

Различают реорганизацию (п. 1 ст. 53 ГК Республики Беларусь):

- принудительную – по решению уполномоченного государственного органа в отношении злоупотребления доминирующим положением субъекта хозяйствования на товарном рынке, в том числе суда.

- добровольную – по решению собственника. По общему правилу принято оно может быть в любое время. Но в некоторых случаях сделать это необходимо (ч. 1 ст. 111, ч. 6 ст. 112 Закона Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. № 2020-XІІ «О хозяйственных обществах» (далее – Закон о хозобществах)), в случае нарушения предельно допустимого числа участников ООО, более 50 человек.

Основные правовые последствия реорганизации связаны с правопреемством, т.е. переходом прав и обязанностей от реорганизуемого юридического лица к юридическим лицам, образованным в ее результате.

Объем передаваемых прав и обязанностей и порядок оформления правопреемства зависят от формы реорганизации. Так, права и обязанности реорганизуемого юридического лица на основании передаточного акта либо разделительного баланса переходят к правопреемникам или полностью, или частично (ст. 54 ГК Республики Беларусь, ч. 1, 3 ст. 16, ч. 1, 3 ст. 17, ч. 1, 3 ст. 18, ч. 1, 5 ст. 19, ч. 3 ст. 20 Закона о хозобществах). Момент перехода прав и обязанностей от одного юридического лица к другому зависит от момента признания юридического лица реорганизованным. По общему правилу оно считается таковым с даты государственной регистрации юридических лиц, появившихся в итоге реорганизации (п. 4 ст. 53 ГК Республики Беларусь, ч. 3, 4 ст. 15 Закона о хозобществах). О факте государственной регистрации (прекращения деятельности) юридического лица свидетельствует соответствующая запись в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. По обыкновению, такая запись вносится датой государственной регистрации (прекращения деятельности) юридического лица и, следовательно, соответствует дате реорганизации.

Ликвидация субъектов хозяйствования и прекращение деятельности ИП. Ликвидация коммерческой организации осуществляется в соответствии с нормами ГК и Положением о ликвидации утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее Положение о ликвидации), а также иными законодательными актами, регулирующими правовое положение коммерческих организаций отдельных организационно-правовых форм, к примеру Законом о хозяйственных обществах.

Добровольная ликвидация субъектов хозяйствования. Решение о добровольной ликвидации принимает собственник имущества (учредители, участники) организации или ее правомочный орган (ч. 1, 2 подп. 3.1 п. 3 Положения о ликвидации, подп. 1 п. 2 ст. 57 ГК Республики Беларусь). решение о добровольной ликвидации стоит принять в следующих случаях (подп. 1 п. 2 ст. 57 ГК, ч. 1, 2 подп. 3.1 п. 3 Положения о ликвидации):

1) истек срок, на который создавалось юридическое лицо. Как правило, юридическое лицо считается созданным на неограниченный срок. Это соответствующим образом отражается в уставе: либо в нем вообще отсутствуют положения о таком сроке, либо указывается, что юридическое лицо создано на неопределенный срок. Однако на практике случаи ограничения уставом срока, на который создавалось юридическое лицо, все же встречаются (хотя и довольно редко).

2) достигнута цель создания юридического лица. Полагаем, под целями создания юридического лица понимаются цели его деятельности, которые указываются в уставе, т.к. относятся к сведениям, обязательным для включения в него (ч. 1 п. 2 ст. 48 ГК Республики Беларусь). По обыкновению, основная цель деятельности коммерческого юридического лица формулируется в уставе широко, обобщенно и исходя из п. 1 ст. 46 ГК Республики Беларусь. Например, «извлечение прибыли» или «ведение хозяйственной деятельности, направленной на получение прибыли».

3) юридическим лицом нарушен установленный законодательством порядок формирования уставного фонда. Подчеркнем, что в данном случае правовое значение имеет нарушение порядка, предусмотренного именно законодательством, а не уставом юридического лица. Общие требования к формированию уставного фонда юридического лица закреплены в гл. 2 Положения о государственной регистрации, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее – Положение о госрегистрации).

4) государственная регистрация юридического лица признана судом недействительной. Это возможно в том случае, если выяснится, что она совершена на основании заведомо ложных сведений (ч. 2 п. 26 Положения о госрегистрации).

5) юридическое лицо не осуществляет предпринимательскую деятельность 24 месяца подряд. Несмотря на то, что ликвидация по этой причине должна быть проведена в добровольном порядке, такие субъекты хозяйствования, как правило, ликвидируются принудительно (по решению регистрирующего органа) (абз. 2 ч. 1 подп. 3.3 п. 3 Положения о ликвидации). Это связано с тем, что собственник имущества (учредители, участники) юридического лица предпочитает не затрачивать ресурсы (временные, материальные и т.д.) на проведение добровольной ликвидации, полагая, что после 24 месяцев «бездействия» юридического лица оно все равно будет ликвидировано только госорганом.

Если в вышеперечисленных случаях не принять решение о добровольной ликвидации, то юридическое лицо может быть ликвидировано принудительно: в судебном порядке или по решению регистрирующего органа.

Добровольная ликвидация это сложная процедура, включающая в себя множество мероприятий. Длиться она может вплоть до 12 месяцев со дня принятия решения о ликвидации (ч. 3 п. 6 Положения о ликвидации).

Общий порядок проведения ликвидации по собственной инициативе в законодательстве не представлен (ст. 59 ГК Республики Беларусь, Положение о ликвидации). В самом общем виде он фактически одинаков для всех организаций. Особенности же процедуры добровольной ликвидации зависят, прежде всего, от организационно-правовой формы ликвидируемого юридического лица.

После принятия решения о ликвидации, то есть после подписания протокола общего собрания, назначенный ликвидатор или ликвидационная комиссия в течение 10 рабочих дней подает заявление (уведомление) в регистрирующий орган (исполком). В заявлении (уведомлении) нет необходимости подробно объяснять причины ликвидации субъекта хозяйствования, достаточно указать на «нецелесообразность дальнейшего осуществления хозяйственной деятельности».

Порядок ликвидации (прекращения деятельности) для юридических лиц и ИП одинаков, то есть процедуры идентичные. Однако есть и некоторые особенности.

Особенности ликвидации юридических лиц (обществ, унитарных предприятий):

1. Процедура осуществляется ликвидатором либо ликвидационной комиссией, которых назначают собственники (учредители, участники);

2. Ликвидатор (ликвидационная комиссия) самостоятельно осуществляет все без исключения функции, связанные с ликвидацией;

3. Необходимо пройти все проверки: налогового органа, Фонда социальной защиты населения (далее – ФСЗН) и Белорусского республиканского унитарного страхового предприятия «Белгосстрах» (далее – Белгосстрах);

4. Перечень определенных документов сдается в архив;

5. Список предоставляемых в регистрирующий орган документов при завершении ликвидации шире, чем у ИП.

Особенности прекращения деятельности ИП:

ИП осуществляет процедуру ликвидации лично, в государственных органах также действует самостоятельно, либо через уполномоченного доверенностью представителя.

Представление интересов ИП в иных государственных органах, предприятиях, учреждениях по доверенности может быть ограничено в зависимости от правил, установленных нормативными правовыми актами, регламентирующими порядок осуществления деятельности того или иного органа.

Необходимо пройти проверку налогового органа. Проверки ФСЗН и Белгосстраха обязательны в том случае, если у ИП были наемные работники.

Отметим, что ИП в период своей деятельности (даже если деятельность фактически не осуществлялась) обязан производить выплаты страховых взносов в ФСЗН. Исключение составляют случаи, когда ИП изначально освобожден от уплаты указанных взносов либо как физическое лицо одновременно работает по трудовому договору (контракту) или договору подряда и взносы за него уплачивал наниматель/заказчик.

Юридическое лицо считается ликвидированным, а деятельность ИП – прекращенной с даты принятия регистрирующим органом решения о внесении записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее – ЕГР) об исключении их из этого регистра.

С момента принятия уполномоченным органом решения о ликвидации субъект хозяйствования обязан прекратить деятельность, не связанную с ликвидацией. С даты принятия регистрирующим органом решения о внесении записи в ЕГР об исключении из него юридического лица (ИП), это субъект хозяйствования обязан прекратить всякую деятельность.

Судебный порядок ликвидации юридических лиц (прекращения деятельности индивидуальных предпринимателей) предусмотрен законодательством для случаев, когда вопрос о наличии оснований для этого является спорным и требует обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов субъектов хозяйствования. Ликвидация в судебном порядке является исключительной мерой воздействия за допущенные нарушения законодательства.

Основания для ликвидации:

1) непринятия решения о ликвидации в связи с:

а) истечением срока, на который создано юридическое лицо,

б) достижением цели, ради которой оно создано,

в) нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством,

г) признанием судом, рассматривающим экономические дела, государственной регистрации юридического лица недействительной;

2) осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов;

3) экономической несостоятельности (банкротства) юридического лица;

4) уменьшения стоимости чистых активов открытых акционерных обществ, закрытых акционерных обществ, иных коммерческих организаций, для которых законодательством установлены минимальные размеры уставных фондов по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда, определенного законодательством;

5) нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации;

6) в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

С иском о ликвидации в суд могут обратиться органы Комитета государственного контроля, прокуратуры, внутренних дел, государственной безопасности, налоговые и иные уполномоченные органы.

При нарушении ликвидационной комиссией (ликвидатором) порядка и сроков ликвидации кредиторы ликвидируемого субъекта хозяйствования вправе обратиться в суд с иском о ликвидации такого юридического лица, что позволяет обеспечить судебный контроль над процедурой ликвидации, гарантировать защиту прав и законных интересов должников.

В случае принятия решения о ликвидации субъекта, после вступления решения в законную силу, выдается судебный приказ, в котором указываются лицо(а), обязанное(ые) осуществить ликвидацию, а также срок для завершения ликвидации, который определяется судом с учетом установленных законодательством сроков для проведения отдельных процедур и фактических обстоятельств дела. В случае если в определенный судом срок субъект не будет исключен из ЕГР, судебный приказ может быть предъявлен к принудительному исполнению в соответствии с требованиями Закона Республики Беларусь от 24.10.2016 № 439-З «Об исполнительном производстве».

Ликвидация по решению регистрирующего органа – это так называемая упрощенная, но, тем не менее, принудительная ликвидация.

Основания ликвидации по решению регистрирующего органа (подп. 3.3 п. 3 Положения о ликвидации):

- коммерческая организация (ИП) не осуществляет предпринимательскую деятельность 24 месяца подряд;

- налоговый орган внес представление о ликвидации в связи с признанием задолженности юридического лица (ИП) безнадежным долгом и ее списанием;

- руководителя, собственника имущества (учредителя, участника) учреждения, ассоциации (союза) поставили на профилактический учет и в течение двух месяцев с этой даты не приняты меры по замене данных лиц;

- некоммерческая организация в форме учреждения или ассоциации (союза) осуществляет деятельность не в соответствии с уставом.

При такой ликвидации ликвидационный баланс не составляется, ликвидатор не назначается. Таким образом, если в процедуре самоликвидации или ликвидации по решению суда на сайте журнала «Юстиция Беларуси» (http://justbel.info/Liquidation/FindMyRequest) можно увидеть всю необходимую информацию данные ликвидатора, телефон и т.д., то при упрощенной ликвидации все это отсутствует. Перечень субъектов, ликвидируемых в упрощенном порядке, просто размещается на сайте Минюста (https://minjust.gov.by/directions/unified_state_register/list_legal_entities/).

Для завершения такой процедуры ликвидации важны только два момента:

1. У субъекта хозяйствования отсутствует задолженность перед определенными государственными органами и организациями (ИМНС, ФСЗН, БРУСП «Белгосстрах», таможенные органы).

2. В архив сданы все необходимые документы, в том числе документы по личному составу.

 

4. Особенности электронной государственной регистрации и электронного заявления о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования

 

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.08.2011 № 1164 (ред. от 23.02.2018) «О некоторых вопросах государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования и внесении изменений и дополнений в некоторые постановления Совета Министров Республики Беларусь» (вместе с Инструкцией о порядке представления электронных документов и их рассмотрения регистрирующим органом, Инструкцией о порядке размещения и опубликования сведений о нахождении юридического лица (индивидуального предпринимателя) в процессе ликвидации (прекращения деятельности)) во исполнение подп. 1.4 п. 1 Директивы Президента Республики Беларусь от 31 декабря 2010 г. № 4 «О развитии предпринимательской инициативы и стимулировании деловой активности в Республике Беларусь» и в соответствии с Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» Совет Министров Республики Беларусь введена в Республике Беларусь электронная государственная регистрация субъектов хозяйствования, а также использование веб-портала Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей http://egr.gov.by (далее - веб-портал) для представления документов в электронном виде для согласования наименования организации, уведомлений об изменении местонахождения организации, назначении (замене) руководителя, заявления о ликвидации (прекращения деятельности) и др.

Введение электронной государственной регистрации субъектов хозяйствования явилось очередным этапом в реформировании, направленным на обеспечение простоты, удобства и доступности этих процедур [1].

Электронная регистрация и электронное заявление о ликвидации субъектов хозяйствования осуществляется с помощью веб-портала Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее – веб-портал ЕГР) [1], который начал функционировать с 2011 года.

Так, посредством веб-портала ЕГР в электронном виде возможно:

- согласовать наименование юридического лица (далее - юрлицо);

- зарегистрировать юрлицо или ИП;

- зарегистрировать изменения, вносимые в учредительный документ коммерческой организации либо в свидетельство о государственной регистрации (далее - госрегистрация) ИП;

- направить уведомления об изменении местонахождения коммерческой организации, назначении (замене) руководителя организации;

- заявить о ликвидации коммерческой организации, прекращении деятельности ИП;

- заполнить различные формы заявлений и уведомлений;

- получить информацию из ЕГР.

При этом веб-портал ЕГР является и информационным ресурсом, содержащим пошаговую инструкцию по созданию и ликвидации субъектов хозяйствования, вобравшим в себя всю необходимую заявителям информацию для открытия и ведения бизнеса.

Особенности осуществления электронных услуг, связанных с государственной регистрацией и ликвидацией субъектов хозяйствования.

Декретом № 1 о госрегистрации предусмотрена возможность представления электронных документов непосредственно субъектами хозяйствования, обращающимися за государственной регистрацией в установленном порядке, а также нотариусом. Но для того, чтобы представить электронные документы самостоятельно, необходимо приобрести сертификат открытого ключа электронной цифровой подписи.

Согласование наименования субъекта хозяйствования. Посредством веб-портала ЕГР согласование наименования осуществляется в отношении коммерческих и некоммерческих организаций, регистрируемых в соответствии с Декретом №1. До заполнения заявления выбранное наименование коммерческой организации можно проверить с помощью размещенного на веб-портале ЕГР перечня согласованных (зарезервированных) наименований юридических лиц [2].

Электронное согласование наименования не требует наличия ключа электронной цифровой подписи (ЭЦП), однако проверка подлинности и достоверности персональных данных, указанных заявителями, осуществляется регистрирующим органом.

Заявление о согласовании наименования организации в электронном виде заполняется учредителем организации - физическим лицом либо, если учредителем выступает юрлицо, его руководителем или иным лицом, уполномоченным в соответствии с учредительным документом или доверенностью действовать от имени этого коммерческой организации (п. 7 Положения о порядке согласования наименований).

В случаях, установленных законодательством, к заполненному заявлению должны быть прикреплены документы в формате .pdf (документ, подтверждающий полномочия заявителя, разрешение на использование фамилий, псевдонимов известных лиц или наименований коммерческих организаций).

Электронное заявление о согласовании наименования коммерческой организации направляется в автоматическом режиме в соответствующий регистрирующий орган по месту жительства заявителя-физического лица или месту нахождения заявителя-коммерческой организации.

Согласование наименования организации осуществляется бесплатно. По результатам рассмотрения представленных документов заявителю на его электронный адрес не позднее следующего рабочего дня с даты направления заявления направляется справка о согласовании (об отказе в согласовании) наименования, подписанная ЭЦП уполномоченного сотрудника регистрирующего органа (абз. 4 ч. 1 п. 10, ч. 2 п. 12 Положения о порядке согласования наименований). Справка о согласовании наименования коммерческой организации действительна в течение одного месяца.

Электронная государственная регистрация субъектов хозяйствования. С помощью веб-портала ЕГР можно направить в регистрирующий орган документы для госрегистрации:

- коммерческих и некоммерческих организаций, регистрируемых в соответствии с Декретом №1;

- ИП;

- изменений и (или) дополнений, вносимых в учредительный документ коммерческой организации либо в свидетельство о госрегистрации ИП.

Представить электронные документы в регистрирующий орган вправе (п. 13 Инструкции о порядке представления электронных документов и их рассмотрения регистрирующим органом):

- при госрегистрации коммерческой организации собственник имущества (учредитель, участник) или один из учредителей (участников) коммерческой организации, действующий от имени остальных учредителей (участников) на основании доверенности;

- при госрегистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав коммерческой организации, руководитель этого коммерческой организации или иное лицо, уполномоченное в соответствии с уставом коммерческой организации или доверенностью действовать от имени этого коммерческой организации.

Все документы, представляемые в регистрирующий орган через веб-портал ЕГР для госрегистрации, должны быть подписаны ЭЦП (п. 4 Инструкции о порядке представления электронных документов). Информация о порядке приобретения ключа ЭЦП размещена на веб-портале ЕГР в разделе «Помощь в работе с веб-порталом ЕГР» [2].

Если юрлицо создается несколькими учредителями, для его госрегистрации достаточно наличия ключа ЭЦП у одного из учредителей, уполномоченного остальными учредителями действовать от их имени на основании доверенности. Если количество учредителей организации более трех, они вправе уполномочить одного из них на подписание электронного заявления в документе, подтверждающем намерение создать данную организацию (ч. 1 подп. 13.1 п. 13 Инструкции о порядке представления электронных документов и их рассмотрения регистрирующим органом).

Если собственником имущества или учредителем (участником) коммерческой организации является юрлицо, документы представляются руководителем этого коммерческой организации или иным лицом, уполномоченным в соответствии с уставом или доверенностью действовать от имени этого коммерческой организации. Если собственником имущества или учредителем (участником) коммерческой организации является физическое лицо, документы могут быть представлены иным физическим лицом, уполномоченным в соответствии с нотариально удостоверенной доверенностью действовать от имени этого собственника имущества или учредителя (участника) коммерческой организации.

Представить документы для госрегистрации субъектов хозяйствования можно нотариусу в соответствии с абз. 3 ч. 1 п. 3 Инструкции о порядке представления электронных документов, утв. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.08.2011 № 1164 (ред. от 23.02.2018) «О некоторых вопросах государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования и внесении изменений и дополнений в некоторые постановления Совета Министров Республики Беларусь» (далее Инструкция о порядке представления электронных документов и их рассмотрения регистрирующим органом); с п. 199-1 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий, утв. Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 23.10.2006 № 63 (ред. от 01.06.2020), (далее Инструкции о порядке совершения нотариальных действий).

В таком случае заявитель представляет нотариусу заявление о госрегистрации по установленной форме на бумажном носителе и иные документы (могут быть представлены как на бумажном носителе, так и в электронном виде) (п. 5, 15 Инструкции о порядке представления электронных документов, ч. 1, 2 п. 199-3 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий). Нотариус на основании представленных документов самостоятельно заполняет соответствующее заявление о госрегистрации в электронном виде, прикрепляет необходимые документы, подписывает их своим ключом ЭЦП и направляет в регистрирующий орган.

За представление нотариусом в регистрирующий орган электронных документов для регистрации коммерческой организации госпошлину уплачивать не нужно. На основании Постановления Совета Министров Республики Беларусь от 27.12.2013 № 1145 (ред. от 24.06.2020) «Об утверждении нотариальных тарифов за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера нотариусами и тарифов на услуги технического характера, оказываемые работниками нотариальных архивов» необходимо уплатить нотариальный тариф в установленном размере (подп. 8.2-1 п. 8 ст. 257 НК Республики Беларусь, абз. 2, 3 п. 33-1 Нотариальных тарифов за совершение нотариальных действий).

Под электронными документами о государственной регистрации понимаются:

- устав юридического лица (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

- свидетельство о государственной регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя);

- изменения и (или) дополнения, вносимые в устав юридического лица (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

- документ, подтверждающий постановку юридического лица (индивидуального предпринимателя) на учет в налоговых органах, органах государственной статистики, органах Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, регистрацию Белорусским республиканским унитарным страховым предприятием «Белгосстрах» (его обособленным подразделением);

- уведомление регистрирующего органа о неосуществлении госрегистрации, полученные нотариусом от регистрирующего органа после представления им электронных документов для государственной регистрации.

По результатам осуществления госрегистрации субъекта хозяйствования в день получения электронных документов сотрудником регистрирующего органа в электронный кабинет заявителя направляются:

- подписанное ЭЦП сотрудника регистрирующего органа уведомление об осуществлении госрегистрации;

- учредительный документ со штампом, свидетельствующим об осуществлении госрегистрации;

- свидетельство о госрегистрации (п. 19 Инструкции о порядке представления электронных документов и их рассмотрения регистрирующим органом).

В случае представления документов для госрегистрации нотариусу электронные устав со штампом и свидетельство о госрегистрации выдаются заявителю нотариусом (п. 21 Инструкции о порядке о порядке представления электронных документов и их рассмотрения регистрирующим органом).

Заявитель вправе обратиться в регистрирующий орган за удостоверением формы внешнего представления электронного устава и свидетельства о госрегистрации на бумажном носителе, которое осуществляется бесплатно (п. 22 Инструкции о порядке представления электронных документов).

В случае представления документов для госрегистрации нотариусу удостоверение формы внешнего представления электронного устава и свидетельства о госрегистрации на бумажном носителе осуществляется нотариусом (также на бесплатной основе).

Заявитель в заявлении о госрегистрации может указать банк, в котором он желает открыть счет. В этом случае необходимая для открытия счета информация направляется самим регистрирующим органом в указанный банк (ч. 3 подп. 2.3 п. 2 Декрета № 1).

При наличии оснований для неосуществления госрегистрации уполномоченный сотрудник регистрирующего органа в день получения электронных документов направляет в личный кабинет заявителя подписанное ЭЦП уведомление о неосуществлении госрегистрации с указанием оснований ее неосуществления.

В течение пяти рабочих дней со дня внесения в ЕГР записи о госрегистрации субъекта хозяйствования в автоматическом режиме в личный кабинет заявителя направляется документ, подтверждающий постановку данного субъекта хозяйствования на учет в налоговых органах, органах Фонда социальной защиты населения, государственной статистики и «Белгосстрахе» (п. 20 Инструкции о порядке представления электронных документов).

 

Список литературы

 

1. Кисель, М.Н. Электронная регистрация и ликвидация бизнеса (по состоянию на 05.11.2018) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

 

Лекция 3
Корпоративное управление субъектов хозяйствования

1. Понятие, задачи, цели корпоративного управления акционерным обществом с государственным участием

 

Корпоративное управление – это система взаимоотношений между органами управления коммерческой организации, ее участниками, заинтересованными лицами, определяющих достижение целей деятельности организации, мониторинг результатов деятельности организации [4]. В мировой практике отсутствует единое определение корпоративного управления. Например, согласно Кодексу корпоративного управления Нидерландов 2003 года понятие корпоративного управления включает в себя менеджмент и власть, ответственность и влияние, отчетность и контроль. Законодательство Великобритании определяет корпоративное управление как систему, посредством которой компании управляются и контролируются. В соответствии с германским Кодексом корпоративного управления это совокупность норм, регулирующих управление и надзор за деятельностью компании.

В Республике Беларусь коммерческие организации в большинстве своем создаются в форме хозяйственного общества (далее хозобщества), причем, как правило, наиболее крупные из них – в форме АО. С учетом данного обстоятельства, а также того, что во многих ОАО одним из основных акционеров является государство, госорганы заинтересованы в повышении эффективности их деятельности. Одним из шагов в этом направлении является повышение уровня корпоративного управления в данных обществах [5].

В Республике Беларусь понятие, значение и цели корпоративного управления нормативно установлено для коммерческих организаций с участием государства такими актами как: Постановление Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 09.07.2015 № 29 «Об утверждении примерных форм корпоративного кодекса и положений о комитетах при Совете директоров (наблюдательном совете) открытого акционерного общества»; Постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.10.2012 № 557 (ред. от 29.12.2017) «Об утверждении Инструкции об организации корпоративного управления банком, открытым акционерным обществом «Банк развития Республики Беларусь», небанковской кредитно-финансовой организацией»; Постановление Министерства экономики Республики Беларусь, Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 05.07.2016 № 45/14 «Об утверждении Методических рекомендаций по организации корпоративного управления в акционерных обществах с участием государства» (далее – Методические рекомендации по организации корпоративного управления в акционерных обществах с участием государства).

Признаки корпоративного управления:

- система, с помощью которой субъекты хозяйствования управляются и контролируются;

- совокупность отношений между органами управления, участниками (учредителями) и иными заинтересованными лицами;

- процесс управления субъектом хозяйствования и отношения между акционерами и менеджерами;

- свод правил, касающихся распределения полномочий внутри субъекта хозяйствования;

- организационная модель, посредством которой субъект хозяйствования представляет и защищает интересы своих участников (учредителей).

Таким образом, термин «корпоративное управление» в литературе и нормативных правовых актах имеет два значения:

1) система фактических взаимоотношений;

2) совокупность юридических правил.

Таким образом, корпоративное управление это урегулированная нормами права система организационных и имущественных отношений, с помощью которой АО (корпоративная организация) реализует, представляет и защищает интересы своих инвесторов, в первую очередь участников (учредителей).

В современном белорусском законодательстве понятие корпоративного управления дано как применительно к хозяйственным обществам вообще, так и применительно к банкам [5].

Понятие, задачи и цели корпоративного управления установлены в гл.2 Методических рекомендаций по организации корпоративного управления в акционерных обществах с участием государства.

Корпоративное управление – это организационная модель управления и контроля в акционерном обществе, направленная на повышение эффективности его деятельности.

Основная задача корпоративного управления – это обеспечение баланса интересов участников корпоративных отношений, то есть создание такой системы взаимоотношений, которая позволяет учесть интересы акционеров, членов органов управления, должностных лиц акционерного общества, а также других заинтересованных лиц (поставщиков, потребителей, кредиторов, иных контрагентов, государственных органов и др.).

Повышение уровня корпоративного управления в акционерном обществе:

- способствует более качественной подготовке стратегии управления;

- способствует увеличению рыночной стоимости акций акционерного общества, поскольку чем выше уровень корпоративного управления в акционерном обществе, тем выше уровень доверия инвестора к акционерному обществу;

- дает возможность привлечения как акционерного, так и заемного капитала на лучших (более выгодных) условиях;

- обеспечивает снижение рисков инвестиций в ценные бумаги общества;

- уменьшает финансовый риск при осуществлении существенных корпоративных действий, в том числе сделок общества;

- уменьшает риск наступления финансового кризиса;

- способствует добросовестному и честному ведению дел.

Многие акционерные общества имеют свои особенности в организации управления и функционирования, поэтому сложно создать единую унифицированную систему корпоративного управления, применимую ко всем акционерным обществам. В связи с этим более целесообразно выделить ключевые элементы создания сбалансированной системы корпоративного управления.

К ключевым элементам относятся:

- разработка и утверждение устава акционерного общества и локальных нормативных правовых актов, в том числе корпоративного кодекса;

- образование и организация работы органов управления акционерного общества (общего собрания акционеров, совета директоров, исполнительного органа);

- создание системы внутренней оценки деятельности членов органов управления и должностных лиц и в увязке с ней эффективной системы вознаграждений и мотивации указанных лиц;

- образование и организация работы комитетов совета директоров;

- организация работы корпоративного секретаря;

- обеспечение надлежащего внутреннего контроля финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества (ревизионная комиссия, контрольно-ревизионная служба);

- разработка информационной политики;

- разработка дивидендной политики;

- существенные корпоративные действия (сделки акционерного общества, выкуп акций);

- порядок урегулирования корпоративных конфликтов.

Белорусский законодатель, совершенствуя механизмы корпоративного управления, взял за основу рекомендации Организации экономического сотрудничества и развития (далее – ОЭСР). Минфин разработал Свод правил корпоративного поведения. Наличие системы органов управления, обладающих четко разграниченной компетенцией, характеризует систему корпоративного управления как эффективно выстроенную, способную обеспечить распоряжение ресурсами акционерного общества в интересах акционеров. Акционерное общество приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и уставом.

Нормы законодательства о создании и функционировании органов управления в хозяйственном обществе в большей степени носят диспозитивный характер. Императивный характер, как правило, носят нормы, определяющие общие положения об органах управления, а также их исключительную компетенцию, которая не может быть передана иным органам.

 

2. Правовое положение общего собрания – высшего органа корпоративного управления

 

Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров, которое не является постоянно действующим органом управления и созывается в установленных Законом о хозяйственных обществах и уставом случаях и по определенным правилам, соблюдение которых необходимо для легитимности принимаемых им решений.

При этом закон не содержит исчерпывающего перечня вопросов, входящих в компетенцию общего собрания акционеров, и допускает возможность наделения общего собрания акционеров полномочиями по принятию решения и по иным вопросам, которые акционерное общество определяет самостоятельно.

Органы акционерного общества формируются и наделяются полномочиями общим собранием либо непосредственно, либо опосредованно через совет директоров.

К компетенции общего собрания участников хозобщества относятся вопросы, перечисленные в ч. 1 ст. 35 Закона о хозяйственных обществах:

- определение основных направлений деятельности хозяйственного общества;

- решение о создании объединений юридических лиц, не являющихся юридическими лицами, и об участии в таких объединениях;

- решение о создании и ликвидации представительств и филиалов хозяйственного общества;

- решение о создании других юридических лиц, а также об участии в них;

- решение о создании, реорганизации и ликвидации хозяйственным обществом унитарных предприятий и учреждений;

- определение условий оплаты труда членов исполнительных органов хозяйственного общества или размера оплаты услуг управляющей организации (управляющего);

- утверждение оценки стоимости неденежных вкладов в уставный фонд хозяйственного общества на основании заключения об оценке или экспертизы достоверности оценки стоимости неденежного вклада;

- решение о предоставлении безвозмездной (спонсорской) помощи в соответствии с законодательными актами;

- решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Законом и уставом.

Вышеперечисленные вопросы могут быть отнесены уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (далее - совет директоров) (ч. 2 ст. 35 Закона о хозяйственных обществах).

Ряд вопросов отнесен к исключительной компетенции общего собрания акционеров (ч. 1 ст. 34, ч. 1 ст. 79 Закона о хозяйственных обществах). Это, в частности:

- принятие и утверждение решения о выпуске акций;

- принятие решений о приобретении (отчуждении) АО акций и об объявлении и выплате дивидендов за первый квартал, полугодие и девять месяцев на основании данных его промежуточной бухгалтерской (финансовой) отчетности, а по результатам года - на основании данных годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности и др.

Требования к организации и проведению общего собрания.

К компетенции общего собрания акционеров относятся образование исполнительных органов АО и досрочное прекращение их полномочий, если решение этих вопросов не отнесено уставом АО к компетенции совета директоров (ч. 2 ст. 79 Закона о хозяйственных обществах).

 

3. Правовое положение совета директоров – коллегиального органа корпоративного управления

 

Общее руководство деятельностью акционерного общества осуществляет коллегиальный орган управления – совет директоров, который определяет приоритетные направления деятельности акционерного общества. Компетенция общего собрания акционеров определена Законом о хозяйственных обществах, в частности, ст. 34, 35 и 79, а также иные нормы Закона, регламентирующие отдельные вопросы: например, установления срока выплаты дивидендов, утверждения цены выкупа акций по требованию акционеров и т.п.

Совет директоров является ключевым звеном в системе корпоративного управления акционерного общества и призван обеспечивать регулирование внутренних правоотношений в обществе, в том числе управление стратегическим развитием акционерного общества, а также соблюдение интересов общества и законных прав и интересов акционеров. Указанные задачи реализуются советом директоров через возложенные на него Законом о хозяйственных обществах и уставом функции.

Полномочия совета директоров акционерного общества должны быть исчерпывающе определены уставом в соответствии с требованиями Закона, ст. 50, 85 и другие статьи Закона о хозяйственных обществах в части отдельных полномочий. Конкретные полномочия совета директоров могут определяться в пределах его компетенции решениями общего собрания участников хозобщества. К компетенции совета директоров не могут быть отнесены вопросы, составляющие исключительную компетенцию общего собрания его участников (ч. 1–3 ст. 50 Закона о хозяйственных обществах). К компетенции совета директоров также относятся (ч. 1 ст. 85 Закона о хозяйственных обществах):

- определение рекомендуемого размера дивидендов и срока их выплаты;

- утверждение депозитария и условий депозитарного договора с эмитентом с учетом требований, установленных законодательством.

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров хозобщества, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов хозобщества, если иное не установлено ч. 1 и 2 ст. 108 Закона о хозяйственных обществах или Президентом.

Требования к квалификационным, профессиональным и иным качествам кандидатов в члены совета директоров, а также порядок принятия решений советом директоров в части, не урегулированной уставом, могут быть определены соответствующим ЛНПА хозобщества, утвержденным общим собранием его участников.

При этом функции совета директоров не ограничиваются пределами компетенции, указанной в Законе о хозяйственных обществах. Помимо этих функций на совет директоров в уставе закрепляются следующие корпоративные компетенции:

- обеспечение соблюдения требований законодательства, устава, локальных нормативных правовых актов;

- разработка информационной политики акционерного общества, определение объема и порядка предоставления информации акционерам и осуществление текущего контроля за соблюдением порядка раскрытия информации о деятельности акционерного общества как акционерам общества, так и иным заинтересованным лицам;

- разработка дивидендной политики акционерного общества; и др.

- обеспечение организации системы корпоративного управления, выработка рекомендаций, направленных на ее совершенствование, подготовка при необходимости проектов соответствующих изменений в устав и локальные акты АО;

- определение корпоративных ценностей и правил (в рамках кодекса корпоративного поведения), в том числе принципов профессиональной этики, противодействие неэтичным и противоправным действиям;

- определение профессионально-квалификационных требований к членам органов управления и контроля, иным ключевым руководящим работникам АО, а также к членам органов управления подконтрольных юридических лиц;

- обеспечение надлежащего формирования исполнительных органов АО, утверждение условий договоров с членами исполнительных органов АО;

- формирование мотивационной политики членов исполнительных органов, а также иных ключевых руководящих работников АО, определения размера заработной платы, иных выплат материального характера (различных видов премий, бонусов, компенсационных расходов). При наличии финансовых возможностей АО могут быть предусмотрены различные меры стимулирующего характера (например, медицинское страхование);

- анализ соответствия кандидатов в органы управления и контроля на соответствие требованиям, установленным АО (в том числе критериям независимости), и подготовка рекомендаций общему собранию акционеров по их избранию;

- предупреждение и урегулирование конфликтов между органами АО, акционерами общества и должностными лицами АО.

Для обеспечения непосредственно работы совета целесообразно наделить совет директоров полномочиями по (ч. 3 п. 17 Методических рекомендаций по организации корпоративного управления в АО):

1) определению организационной структуры совета директоров, созданию комитетов при совете директоров;

2) разработке ЛНПА, подробно регламентирующего права и обязанности членов совета директоров, порядок его работы для последующего утверждения общим собранием акционеров;

3) подготовке предложений по системе вознаграждения членов совета директоров, в том числе их мотивации, компенсации расходов для последующего ее утверждения общим собранием акционеров;

4) определению механизма оценки (самооценки) эффективности деятельности совета директоров.

 

4. Правовое положение комитетов при совете директоров

 

Примерная форма Корпоративного кодекса ОАО, утвержденного Постановлением Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 09.07.2015 № 29 «Об утверждении примерных форм корпоративного кодекса и положений о комитетах при Совете директоров (наблюдательном совете) открытого акционерного общества» предусматривает создание при совете директоров комитетов для предварительного рассмотрения отдельных вопросов, относящихся к компетенции совета директоров (подп. 4.14 п. 4). Государственный комитет по имуществу Республики Беларусь утвердил вышеназванным постановлением:

- примерную форму Корпоративного кодекса открытого акционерного общества;

- примерную форму Положения о комитете по корпоративному управлению и кадрам при совете директоров (наблюдательном совете) открытого акционерного общества;

- примерную форму Положения о комитете по стратегии при совете директоров (наблюдательном совете) открытого акционерного общества;

- примерную форму Положения о комитете по аудиту при совете директоров (наблюдательном совете) открытого акционерного общества.

Общими для всех комитетов являются следующие нормы (отметим, что все они носят рекомендательный характер). Комитеты избираются ежегодно из членов совета директоров и иных лиц, за исключением директора (генерального директора) и членов дирекции (правления), пользующихся доверием членов совета директоров, в том числе акционеров АО, и обладающих необходимым опытом и уровнем профессиональной подготовки. При этом большинство в комитете должны составлять члены совета директоров. В состав комитета должен быть избран как минимум один (два) независимый директор (п. 1.1 примерной формы Положения о комитете по корпоративному управлению и кадрам, п. 1.1 примерной формы Положения о комитете по стратегии, п. 1.1 примерной формы Положения о комитете по аудиту).

При формировании комитетов необходимо тщательно определять кворум, который необходим для правомочности комитета, а также порядок голосования, чтобы обеспечить невозможность принятия на заседании комитета решения большинством не членов совета директоров, а работников АО. Иной подход превратит такие комитеты в атрибутивные органы, которые не только не выполняют консультативно-совещательную функцию, но и создают дополнительный объем операционных издержек для АО.

Комитеты являются консультативно-совещательными органами, созданными с целью обеспечения выполнения советом директоров своих функций.

Решения комитетов, принимаемые в рамках полномочий, носят рекомендательный характер для совета директоров и не являются обязательными также для директора (генерального директора), членов дирекции (правления).

Задачами комитета по стратегии являются (п. 2.1 примерной формы Положения о комитете по стратегии):

- оценка эффективности деятельности АО и подготовка предложений совету директоров по определению стратегии его развития;

- мониторинг состояния рынка и иных факторов, влияющих на экономическое положение АО, и определение возможных предпринимательских, финансовых и имущественных рисков для АО и его акционеров;

- подготовка предложений совету директоров по изменению стратегии развития АО;

- обеспечение контроля за реализацией исполнительным органом АО утвержденной советом директоров стратегии развития АО, подготовка соответствующих заключений.

В соответствии с возложенными на него задачами комитет по стратегии (п. 2.2 примерной формы Положения о комитете по стратегии):

- готовит предложения совету директоров по формированию стратегии развития, в том числе по организационной, инвестиционной, финансовой (дивидендная политика, структура собственного и заемного капиталов и т.д.), информационной стратегии и стратегии в области экологии и охраны окружающей среды и иным функциональным стратегиям АО;

- рассматривает проекты годовых финансово-хозяйственных планов АО и готовит заключения по ним;

- изучает и оценивает финансовые и экономические показатели деятельности АО, выявляет факторы, негативно влияющие на эти показатели;

- оценивает экономическую ситуацию в стране и в актуальных для АО регионах с целью выявления рисков или новых потенциальных возможностей для деятельности АО;

- предварительно рассматривает некоторые вопросы, входящие в компетенцию совета директоров;

- заслушивает отчеты директора (генерального директора) о выполнении утвержденной стратегии развития АО и основанных на ней бизнес-планов и инвестиционных проектов.

Задачами комитета по корпоративному управлению и кадрам являются (п. 2.1 примерной формы Положения о комитете по корпоративному управлению и кадрам):

- изучение и внедрение в АО лучших практик взаимодействия органов управления АО, отчетности и контроля за деятельностью органов управления;

- подготовка предложений совету директоров по внесению изменений в устав АО и иные ЛНПА АО, регулирующие деятельность органов управления, иные отношения в АО в области корпоративного управления в целях совершенствования его механизмов и внедрения эффективных моделей и инструментов;

- выработка предложений по кадровой политике АО и контроль за ее реализацией в пределах компетенции комитета;

- выработка предложений по установлению и совершенствованию системы вознаграждений членам совета директоров, ревизионной комиссии (ревизору), независимому аудитору и оплаты труда работников АО.

Примерной формой Положения о комитете по корпоративному управлению и кадрам (п. 2.2) также детально определены задачи данного комитета в таких сферах, как:

1) корпоративное управление;

2) кадровая политика и назначения;

3) вознаграждения и оплата труда.

Задачами комитета по аудиту являются (п. 2.1 примерной формы Положения о комитете по аудиту):

- совершенствование функционирования системы внутреннего контроля и управления рисками в АО;

- обеспечение прозрачности финансовых и хозяйственных операций АО и предупреждение злоупотреблений со стороны исполнительного органа, его членов и работников АО;

- обеспечение достоверности раскрываемой информации о финансовом и экономическом положении АО.

В соответствии с возложенными на него задачами комитет по аудиту, в частности (п. 2.2 примерной формы Положения о комитете по аудиту):

1) рассматривает вопросы учета имущества АО, его финансовых и хозяйственных операций и соответствия учета финансовых и хозяйственных операций АО законодательству;

2) разрабатывает предложения по учетной политике АО;

3) осуществляет анализ состояния внутреннего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью АО;

4) оценивает прозрачность и законность финансовых и хозяйственных операций АО;

5) готовит и представляет совету директоров заключения о финансовом положении АО;

6) представляет совету директоров АО отчеты о состоянии аудита в АО и информацию о выявленных недостатках, нарушениях и проблемах в учете финансовых и хозяйственных операций АО.

Отметим, что при отсутствии императивной регламентации комитетов при совете директоров полномочия комитетов могут отличаться от тех, что приведены выше, кроме того, могут создаваться, например, два комитета:

- комитет по стратегии и корпоративному управлению;

- аудиторский комитет.

Комитеты, поскольку они создаются при совете директоров, призваны повышать эффективность деятельности именно этого органа и не должны вмешиваться в текущую деятельность исполнительного органа АО.

Установление вознаграждения членам совета директоров. Согласно статье 51 Закона о хозяйственных обществах выплата вознаграждения членам совета директоров связана с исполнением возложенных на них функций по управлению деятельностью общества. Указом Президента Республики Беларусь от 19.02.2008 № 100 (ред. от 28.03.2019) «О некоторых вопросах владельческого надзора» установлено нормирование вознаграждения членов совета директоров, которые являются представителями государства. О рекомендациях по выплате вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственных обществ разработаны рекомендации, по которым следует руководствоваться письмо Министерства экономики Республики Беларусь от 05.10.2018 № 28-02-11/8694.

 

5. Правовое положение независимого директора

 

Кроме того, в составе совета директоров законодательством предусмотрены независимые директора. На необходимость избрания независимых директоров указывает ч. 1 п. 22 Методических рекомендаций по организации корпоративного управления в акционерных обществах, согласно которой наличие достаточного количества независимых директоров является одной из важнейших рекомендаций при формировании состава совета директоров. Так, рекомендуется, чтобы независимые директора составляли не менее одной трети состава совета директоров (ч. 2 п. 22 Методических рекомендаций).

В Руководящих принципах ОЭСР отмечается, что понятие «независимость» существенно варьируется в зависимости от страны [4]. Так, законодательство Республики Беларусь не содержит четких критериев независимости членов совета директоров (кроме банков), поэтому уставом или локальным нормативным правовым актом АО с государственным участием целесообразно установить требования к независимости таких лиц. По общему правилу Закон о хозяйственных обществах не предусматривает обязательного избрания в совет директоров независимых директоров, если иное не предусмотрено уставом общества, включая АО с государственным участием (ч. 3 ст. 84). В белорусском законодательстве легальное определение независимого директора содержится в ч. 3 ст. 57 Закона о хозяйственных обществах.

Независимый директор – это член совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, который без учета этого статуса не является аффилированным лицом этого общества.

К независимым членам совета директоров следует относить лиц, не являющихся:

- аффилированными лицами АО, за исключением статуса члена совета директоров;

- в течение последних трех лет должностными лицами или работниками АО, управляющим или должностными лицами или работниками управляющей организации АО;

- супругами, родителями, детьми, братьями (сестрами), усыновителями (усыновленными) должностных лиц АО, управляющего или должностных лиц управляющей организации АО;

- сторонами по обязательствам с АО либо с его аффилированными лицами, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров;

- аффилированными лицами или работниками крупного контрагента АО;

- представителями государства.

Руководящие принципы ОЭСР устанавливают, что советы директоров предприятий с государственным участием должны быть сформированы таким образом, чтобы они могли выносить объективные и независимые решения. Независимые члены советов директоров не должны иметь какую-либо материальную заинтересованность или какие-либо взаимоотношения с предприятием, его менеджментом, иными крупными акционерами и собственником имущества, которые могли бы поставить под угрозу вынесение ими объективного суждения [4].

На практике чаще всего в качестве независимых директоров назначаются лица, которые имеют большой управленческий, профессиональный и отраслевой опыт. Так, это могут быть менеджеры высшего звена, имеющие опыт работы в крупных международных, транснациональных компаниях, банках, консалтинговых компаниях и т.п.

Выдвижение и избрание независимых директоров осуществляется общим собранием акционеров как высшим органом управления АО с государственным участием.

Независимый директор как член совета директоров осуществляет свои полномочия на основании положений устава, а также решения общего собрания акционеров. Вместе с тем при необходимости может заключаться гражданско-правовой договор между членом совета директоров и АО, в котором фиксируются права и обязанности, ответственность сторон, закрепляется порядок выплаты вознаграждения.

В соответствии с ч. 8 ст. 51 Закона о хозяйственных обществах независимым директорам как членам совета директоров АО, если это предусмотрено уставом и (или) установлено его общим собранием, в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы в размерах, установленных общим собранием АО.

 

6. Правовое положение исполнительного органа акционерного общества

 

Текущее руководство деятельностью акционерного общества осуществляет исполнительный орган акционерного общества (единоличный – директор, начальник и (или) коллегиальный – правление, дирекция). Законодательство допускает возможность как создания одного исполнительного органа - единоличного либо коллегиального, так и одновременного наличия двух исполнительных органов – и единоличного, и коллегиального. Во втором случае особую важность приобретает вопрос о взаимодействии и разграничении компетенции этих исполнительных органов, причем данная проблема не решена законодателем должным образом [5].

Наиболее типичные вопросы, относящиеся обычно к компетенции единоличных исполнительных органов, следующие:

- оперативное руководство финансово-хозяйственной деятельностью хозобщества;

- текущее планирование;

- обеспечение исполнения решений общего собрания и совета директоров (наблюдательного совета);

- составление и утверждение штатного расписания, осуществление приема на работу и увольнения работников хозобщества, принятие мер поощрения и взыскания;

- издание приказов, распоряжений и других локальных нормативных правовых актов, входящих в компетенцию данного органа;

- заключение от имени хозобщества договоров и иных сделок;

- предъявление от имени хозобщества исков.

В случае образования в хозяйственном обществе в соответствии с уставом единоличного и коллегиального исполнительных органов лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа этого хозобщества, осуществляет также полномочия лица, возглавляющего коллегиальный исполнительный орган хозобщества (ч. 4 ст. 54 Закона о хозяйственных обществах).

Решения коллегиального исполнительного органа реализуются не иначе как действиями лица, возглавляющего данный орган. Однако коллегиальный орган обладает определенной самостоятельностью, поскольку он с точки зрения права не связан с позицией лица, возглавляющего этот орган, и может отклонить его инициативы по тем или иным вопросам.

При наличии в АО коллегиального и единоличного исполнительных органов данные органы не должны дублировать друг друга по своим функциям. К функциям коллегиального исполнительного органа должны быть отнесены наиболее важные и сложные вопросы (в том числе вопросы, входящие в группу повышенного риска по сравнению с вопросами, решаемыми единоличным исполнительным органом), а также вопросы, требующие тщательной проработки, всестороннего рассмотрения и коллегиального обсуждения (п. 45 Методических рекомендаций по организации корпоративного управления в акционерных обществах с участием государства).

Единоличный исполнительный орган хозобщества либо лицо, возглавляющее коллегиальный исполнительный орган, в пределах своей компетенции без доверенности действуют от имени этого хозобщества: представляют его интересы (в том числе в органах управления иных юридических лиц, участником которых является хозяйственное общество), совершают сделки от имени хозобщества и др.

Полномочия единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа хозобщества в соответствии с уставом могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания участников или совета директоров (наблюдательного совета) (ч. 5 ст. 53 Закона о хозяйственных обществах).

Если образование исполнительных органов хозобщества осуществляется общим собранием участников этого хозобщества, уставом может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа хозобщества и передаче его полномочий иному лицу до образования нового единоличного исполнительного органа хозобщества (ч. 6 ст. 53 Закона о хозяйственных обществах).

Полномочия исполнительного органа хозобщества по решению общего собрания участников хозобщества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) или ИП (управляющему).

Лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа хозобщества, члены коллегиального исполнительного органа хозобщества, в том числе лицо, возглавляющее коллегиальный исполнительный орган, избираются общим собранием участников хозобщества либо советом директоров (наблюдательным советом) в соответствии с уставом хозобщества (ч. 1 ст. 54 Закона о хозяйственных обществах).

Лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа хозобщества, а также члены коллегиального исполнительного органа хозобщества могут быть избраны и не из числа его участников (ч. 2 ст. 54 Закона о хозяйственных обществах).

Лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа, либо лицо, возглавляющее коллегиальный исполнительный орган хозобщества, не вправе входить в состав совета директоров (наблюдательного совета). Указанные лица вправе присутствовать на заседаниях совета директоров (наблюдательного совета) и вносить предложения по рассматриваемым вопросам без права голоса при принятии решений по этим вопросам.

Требования к квалификационным, профессиональным и иным качествам кандидатов в члены исполнительного органа хозобщества, а также порядок принятия решений этим органом в части, не урегулированной уставом, могут быть определены соответствующим локальным актом хозобщества, утвержденным общим собранием его участников либо советом директоров (наблюдательным советом).

В ч. 2 подп. 5.3 п. 5 примерной формы Корпоративного кодекса открытого акционерного общества указано о том, что исполнительный орган при возникновении рисков и угроз для интересов хозобщества обязан незамедлительно информировать о возникших рисках и угрозах председателя совета директоров (наблюдательного совета).

В целях выявления рисков и угроз для общества в структуре хозобщества может создаваться структурное подразделение по выявлению рисков в деятельности хозобщества, подчиненное директору (генеральному директору).

7. Правовое положение корпоративного секретаря

Достаточно глубоко о корпоративном секретаре писал белорусский юрист Томкович Р.Р. В крупных белорусских компаниях, например в банках, в настоящее время работают корпоративные секретари. Это относительно новая для белорусской правоприменительной практики фигура в корпоративном управлении. Закон о хозяйственных обществах, как и иные акты законодательства, не определяют его статуса [6].

В 2015 г. функции корпоративного секретаря закрепила примерная форма Корпоративного кодекса открытого акционерного общества. В 2016 г. понятие корпоративного секретаря и подробное описание его функций в АО с участием государства появилось в Методических рекомендациях по организации корпоративного управления в акционерных обществах с участием государства.

Отметим, что указанные документы имеют рекомендательный характер. Обязательных норм, регулирующих деятельность корпоративного секретаря в белорусских хозяйственных обществах, в том числе с участием государства, нет.

Основная задача корпоративного секретаря – мониторинг за тем, как должностные лица и органы управления АО соблюдают корпоративные процедуры; обеспечивать реализацию законных интересов и прав акционеров.

В широком понимании корпоративный секретарь - это должностное лицо АО, выступающее гарантом соблюдения должностными лицами и органами управления АО процедурных требований, обеспечивающих реализацию законных прав и интересов акционеров. Деятельность корпоративного секретаря АО направлена на обеспечение управления АО в интересах его акционеров. Исходя из поставленных задач, корпоративный секретарь обладает достаточно широкими полномочиями, позволяющими ему стать одной из центральных фигур в системе корпоративного управления. Внедрение института корпоративного секретаря актуально для АО с большим числом акционеров-физлиц.

В корпоративной практике функции корпоративного секретаря зачастую совмещаются с секретарем совета директоров и ограничиваются обеспечением текущей деятельности совета директоров, накоплением и хранением информации и соблюдением преемственности в его работе. Такой подход сужает задачи корпоративного секретаря и не соответствует целям его избрания.

В небольших АО с числом акционеров менее 100 корпоративный секретарь может быть совмещен с должностью секретаря совета директоров, но его деятельность не должна сводиться только к обязанностям секретаря совета директоров (п. 37 Методических рекомендаций по организации корпоративного управления в АО).

Функции корпоративного секретаря можно подразделить на:

- организационные;

- контрольные;

- информационные.

В обязанности корпоративного секретаря может входить:

- обеспечение подготовки и проведения общих собраний акционеров, заседаний совета директоров (наблюдательного совета);

- организационное и техническое содействие членам совета директоров (наблюдательного совета) при осуществлении ими своих функций;

- направление копий протоколов заседаний совета директоров (наблюдательного совета) директору (генеральному директору) общества для исполнения принятых советом директоров (наблюдательным советом) решений;

- хранение документов хозобщества, в том числе протоколов общих собраний акционеров, протоколов счетной комиссии, бюллетеней для голосования, протоколов заседаний совета директоров (наблюдательного совета), комитетов при нем в соответствии с законодательством, ЛНПА хозобщества;

- организация надлежащего рассмотрения хозяйственным обществом обращений акционеров, разрешение конфликтов, связанных с нарушением прав акционеров, в пределах своей компетенции.

На корпоративного секретаря могут быть возложены функции по информированию акционеров хозобщества в соответствии с законодательством, уставом хозобщества, иными локальными актами хозобщества и размещению информации об АО в установленном порядке. При этом корпоративный секретарь является ответственным за своевременность и полноту раскрываемой информации.

Корпоративный секретарь может контролировать соблюдение органами управления хозобщества, их членами, в том числе независимыми директорами, работниками хозобщества, в том числе должностными лицами, акционерами процедурных норм, установленных законодательством, уставом хозобщества, иными локальными актами хозобщества. В таком случае при выявлении нарушений корпоративный секретарь обязан будет принимать меры к их устранению, в частности выносить письменные предписания об устранении нарушения норм корпоративного управления членам совета директоров (наблюдательного совета), директору (генеральному директору), членам дирекции (правления), акционерам хозобщества. В случае невыполнения его требований корпоративный секретарь обязан информировать о нарушениях совет директоров (наблюдательный совет).

В целях обеспечения независимости от исполнительного органа целесообразно назначение корпоративного секретаря на должность советом директоров (наблюдательным советом), а также его подчиненность и подотчетность совету директоров (наблюдательному совету).

Соответственно корпоративный секретарь обязан информировать председателя совета директоров (наблюдательного совета) обо всех фактах, препятствующих соблюдению указанных процедур.

Статус корпоративного секретаря требует наделения этой должности определенным объемом полномочий в отношении сотрудников и руководителей АО с максимальной независимостью от них.

Полномочия совета директоров по регламентации статуса корпоративного секретаря, а именно (ч. 1 п. 39 Методических рекомендаций по организации корпоративного управления в акционерных обществах с государственным участием):

- утверждение кандидатуры на должность корпоративного секретаря и принятие решения о прекращении его полномочий;

- утверждение положения о корпоративном секретаре;

- оценка работы корпоративного секретаря и утверждение отчетов о его работе;

- определение размера вознаграждения.

В целях исключения конфликта интересов рекомендуется избегать совмещения лицом, исполняющим функции корпоративного секретаря, иных должностных обязанностей, ставящих его в подчиненное положение по отношению к исполнительным органам АО.

Для АО должность корпоративного секретаря не обязательна. В настоящее время в белорусских АО уже есть специалист, который выполняет функции секретаря совета директоров. Он отвечает за технические вопросы, связанные с созывом его заседаний, подготовкой общего собрания акционеров [6].

 

8. Правовое положение представителя государства в органах управления акционерных обществ

 

В состав совета директоров акционерного общества назначаются представители государства от Республики Беларусь и (или) административно-территориальной единицы на основании решений органов, осуществляющих владельческий надзор, принимаемых до проведения общего собрания акционеров, в повестку дня которого включен вопрос об избрании членов совета директоров.

Требования к квалификационным, профессиональным и иным качествам представителя государства определены в законодательстве.

Правовые особенности статуса представителя государства не позволяют акционерному обществу в рамках корпоративных процедур влиять на выбор кандидатуры представителя государства. Правовой основой для существования и деятельности таких представителей является ряд нормативных правовых актов различной юридической силы, однако в рамках настоящей статьи выделим только те, которые касаются порядка назначения представителей государства в органах управления хозяйственных обществ, а именно:

- Указ от 19.02.2008 № 100 (ред. от 28.03.2019) «О некоторых вопросах владельческого надзора» (далее – Указ № 100);

- постановление Совмина от 16.05.2008 № 694 «О представителях государства в органах управления хозяйственных обществ, акции (доли в уставных фондах) которых принадлежат Республике Беларусь либо административно-территориальным единицам» (далее - постановление № 694) и утвержденное им Положение о представителях государства в органах управления хозяйственных обществ, акции (доли в уставных фондах) которых принадлежат Республике Беларусь либо административно-территориальным единицам (далее – Положение о представителях);

- Положение об аттестации лиц на право осуществления полномочий представителя государства в органах управления хозяйственных обществ, акции (доли в уставных фондах) которых принадлежат Республике Беларусь или административно-территориальным единицам, утв. постановлением Госкомимущества от 20.11.2006 № 50 (далее – Положение об аттестации);

Вместе с тем органам, осуществляющим владельческий надзор, при принятии решения о назначении представителя государства целесообразно учитывать требования, установленные акционерными обществами к кандидатам в члены совета директоров. Руководящие принципы ОЭСР устанавливают, что советы директоров предприятий с государственным участием должны быть сформированы таким образом, чтобы они могли выносить объективные и независимые решения.

Исходя из норм подп. 1.1 п. 1 Указа № 100 представителями государства в органах управления хозяйственных обществ могут быть следующие лица:

- работники государственных органов, в том числе государственные служащие;

- работники иных государственных организаций, уполномоченных управлять акциями (долями в уставных фондах) хозяйственных обществ (осуществляющих владельческий надзор);

- граждане Республики Беларусь, заключившие гражданско-правовые договоры с вышеуказанными органами или организациями;

- заместители Премьер-министра Республики Беларусь;

- руководители (их заместители) республиканских органов государственного управления;

- руководители (их заместители) иных государственных организаций, подчиненных Правительству Республики Беларусь.

Указанный перечень лиц является закрытым.

Исходя из указанного представителями государства могут быть не только государственные служащие, правовой статус которых определяется согласно ст. 5 Закона от 14.06.2003 № 204-З "О государственной службе в Республике Беларусь", но и иные работники государственных органов, государственных организаций, не обладающие статусом государственного служащего. Более того, представителями государства также могут быть иные граждане Республики Беларусь (т.е. не работники указанных органов и организаций), которые заключили с такими государственными органами или государственными организациями соответствующий гражданско-правовой договор. Стоит отметить, что для иностранных граждан и лиц без гражданства в нормах подп. 1.1 п. 1 Указа № 100 не установлено запрета на то, чтобы быть представителями государства в органах управления белорусских хозяйственных обществ. Однако обязательным требованием, которое предъявляется к кандидату в представители государства, является наличие гражданства Республики Беларусь, что указано в п. 5 Положения о представителях.

Требованиями, предъявляемыми к правовому статусу лица, назначаемого представителем государства, являются следующие:

- наличие гражданства Республики Беларусь;

- наличие высшего образования;

- наличие стажа работы не менее 3 лет;

- прохождение специальной подготовки и аттестация на право осуществлять полномочия представителя государства (наличие удостоверения на право осуществления полномочий представителя государства) (п. 5 Положения о представителях).

Для того чтобы быть назначенным в качестве представителя государства, лицо обязано иметь удостоверение на право осуществления полномочий представителя государства, получение которого осуществляется в соответствии с нормами Положения об аттестации.

Основанием для получения указанного удостоверения является прохождение лицом соответствующей аттестации, целью проведения которой является отбор лиц, обладающих необходимыми знаниями для выполнения полномочий представителя государства.

Органом, проводящим аттестацию, является Государственный комитет по имуществу Республики Беларусь (п. 4 Положения об аттестации).

Лицом (претендентом) для прохождения аттестации должны быть представлены в аттестационную комиссию следующие документы:

- копия диплома о высшем образовании;

- справка-объективка или копия трудовой книжки;

- паспорт гражданина Республики Беларусь.

При этом у лица (претендента) аттестационной комиссией может быть запрошена дополнительная информация, подтверждающая достоверность представленных сведений (п. 7 Положения об аттестации).

При положительных результатах сдачи экзамена, проводимого в виде компьютерного тестирования, лицу выдается удостоверение на право осуществления полномочий представителя государства, что следует из норм п. 5, 11, 18 Положения об аттестации.

Таким образом, при соответствии лица предъявляемым требованиям такое лицо может быть назначено представителем государства. Уполномоченными органами, имеющими право назначать представителей государства, являются органы, осуществляющие владельческий надзор, что следует из нормы п. 3 Положения о представителях, а именно:

- Совет Министров Республики Беларусь, в том числе совместно с Национальным банком Республики Беларусь (ч. 2 подп. 1.2 п. 1 Указа № 100);

- органы и организации, указанные в подп. 2.1 п. 2 постановления № 694;

- исполнительные и распорядительные органы (подп. 2.3 п. 2 постановления № 694).

В соответствии с нормами Инструкции о порядке согласования предложений о назначении представителей государства в органы управления хозяйственных обществ, утв. Постановлением Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 22.08.2019 № 8 органы, осуществляющие владельческий надзор, для согласования их предложений о назначении представителей государства не позднее пятнадцати календарных дней до даты проведения общего собрания участников хозяйственного общества обращаются в Госкомимущество с соответствующим письменным ходатайством, подписанным руководителем (заместителем руководителя) органа, осуществляющего владельческий надзор. Госкомимущество принимает решение по вопросу согласования предложения органов, осуществляющих владельческий надзор, о назначении представителей государства не позднее десяти календарных дней со дня представления документов.

 

Список литературы

 

1. Привалов, Ю.А. Об уведомительном порядке начала осуществления отдельных видов экономической деятельности (по состоянию на 01.03.2018) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

2. Кисель, М.Н. Электронная регистрация и ликвидация бизнеса (по состоянию на 05.11.2018) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

3. Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. – Режим доступа: egr.gov.by. – Дата доступа: 05.11.2020.

4. Руководящие принципы ОЭСР. OECD (2016), OECD Guideli№es o№ Corporate Gover№a№ce of State-Ow№ed E№terprises, 2015 Editio№: (Russia№ versio№), OECD Publishi№g, Paris.– Режим доступа: http://dx.doi.org/10.1787/9789264263680-ru. – Дата доступа: 20.11.2020.

5. Томкович, Р.Р. Основы повышения эффективности корпоративного управления в АО: исполнительный орган, корпоративный секретарь (по состоянию на 19.06.2020) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

6. Томкович, Р.Р. Основы повышения эффективности корпоративного управления в АО (по состоянию на 19.06.2020) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

6. Воронко, Я.Н. Корпоративный секретарь: как принять? (по состоянию на 29.11.2016) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

 

Раздел 3
Основы конкурсного права

Лекция 1
Понятие экономической несостоятельности и банкротства

1. Законодательство об экономической несостоятельности и банкротстве. Понятие экономической несостоятельности и банкротства

 

Специальным нормативным правовым актом в данной сфере является Закон Республики Беларусь от 13.07.2012 г. № 415-З (ред. от 24.10.2016) «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), вступивший в силу 25 января 2013 г. вместо Закона Республики Беларусь от 18.07.2000 г. № 423-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)».

Законом о банкротстве устанавливаются основания для признания экономическим судом должника экономически несостоятельным (банкротом), регулируются порядок и условия проведения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), осуществления мер по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства) и иные связанные с этим отношения, порядок и условия проведения санации должника, а при невозможности проведения санации или отсутствии оснований для ее проведения – порядок ликвидационного производства должника.

Иными нормативными правовыми актами, относящимися к законодательству, регулирующему различные вопросы, касающиеся экономической несостоятельности (банкротства), являются:

- Гражданский кодекс Республики Беларусь (стст.24; 61; 85; 94; 105; 417; 549; 564; 886; 892; 901; 907; 920);

- Трудовой кодекс Республики Беларусь (стст. 75; 257; 258);

- Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (стст. 11.65; 12.13);

- Уголовный кодекс Республики Беларусь (стст. 238 – 240);

- Особенная часть Налогового кодекса Республики Беларусь (стст. 257; 259 и др.);

- Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь (стст. 7; 47; 51; 54; 151; 163; 193; 205; 224; 236; 265; 279);

- Указ Президента Республики Беларусь от 05.02.2013 г. № 63 (ред. от 21.07.2014) «О некоторых вопросах правового регулирования процедур экономической несостоятельности (банкротства)»;

- постановление Совета Министров Республики Беларусь от 18.05.2013 г. № 391 (ред. от 30.06.2014) «О некоторых вопросах Единого государственного реестра сведений о банкротстве»;

- постановление Совета Министров Республики Беларусь от 28.02.2007 г. № 260 (ред. от 30.06.2014) «Об утверждении Положения о порядке назначения и выплаты вознаграждения временному (антикризисному) управляющему в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве)»;

- постановление Совета Министров Республики Беларусь от 12.12.2011 г. № 1672 (ред. от 22.01.2019) «Об определении критериев оценки платежеспособности субъектов хозяйствования»;

- постановление Совета Министров Республики Беларусь от 08.01.2013 г. № 14 (ред. от 29.07.2020) «О некоторых вопросах аттестации и переаттестации физических лиц в качестве временных (антикризисных) управляющих в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве)»;

- постановление Совета Министров Республики Беларусь от 04.09.2013 г. № 785 (ред. от 22.01.2016) «Об утверждении комплекса мероприятий по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства) и проведению процедур экономической несостоятельности (банкротства)»;

- постановление Министерства экономики Республики Беларусь от 04.12.2012 г. № 107 (ред. от 31.08.2016) «Об утверждении Инструкции о порядке определения наличия (отсутствия) признаков ложной экономической несостоятельности (банкротства), преднамеренной экономической несостоятельности (банкротства), сокрытия экономической несостоятельности (банкротства) или препятствования возмещению убытков кредитору, а также подготовки экспертных заключений по этим вопросам»;

- постановление Министерства экономики Республики Беларусь от 21.11.2012 г. № 96 (ред. от 07.09.2015) «Об утверждении Инструкции о порядке ведения антикризисным управляющим реестра требований кредиторов»;

- постановление Министерства финансов Республики Беларусь, Министерства экономики Республики Беларусь от 27.12.2011 г. № 140/206 (ред. от 04.10.2017) «Об утверждении Инструкции о порядке расчета коэффициентов платежеспособности и проведения анализа финансового состояния и платежеспособности субъектов хозяйствования»;

- постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.10.2006 г. № 11 (ред. от 26.09.2008) «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности»;

- постановление Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 28.04.2010 г. № 14 «О некоторых вопросах признания недействительными сделок должника в деле об экономической несостоятельности (банкротстве)»;

- постановление Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 17.02.2010 г. № 6 «О некоторых вопросах заключения и утверждения мирового соглашения по делам об экономической несостоятельности (банкротстве)»;

- постановление Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 19.12.2012 г. № 35 «Об отдельных вопросах организации работы хозяйственных судов по рассмотрению дел об экономической несостоятельности (банкротстве) и контроля за деятельностью управляющих»;

- постановление Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 25.06.2015 г.№ 7 «О некоторых вопросах применения судами законодательства об экономической несостоятельности (банкротстве)»;

- постановление Президиума Верховного Суда Республики Беларусь от 27.04.2016 г. № 2 «О практике рассмотрения экономическими судами дел о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, признанного банкротом».

В соответствии со ст.1 Закона о банкротстве разделены понятия «экономическая несостоятельность» и «банкротство». Экономическая несостоятельность – неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда об экономической несостоятельности с санацией должника.

Банкротство – неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда о банкротстве с ликвидацией должника - юридического лица, прекращением деятельности должника - индивидуального предпринимателя. Иными словами, Закон о банкротстве отличает понятие «банкротство» от понятия «экономическая несостоятельность» существенными правовыми последствиями. Банкротство здесь означает ликвидацию должника – юридического лица, прекращение деятельности должника ­ индивидуального предпринимателя.

В ранее действовавших законах об экономической несостоятельности (банкротстве) понятие «банкротство» рассматривалось в качестве синонима термина «экономическая несостоятельность» и применялось как в отношении экономической несостоятельности, завершающейся санацией должников, так и в отношении экономической несостоятельности с ликвидацией должников. Поэтому в теории и на практике возникали терминологические затруднения.

Понятие «экономическая несостоятельность» является специфическим и характерным только для законодательства об экономической несостоятельности (банкротстве). Его можно назвать понятием, образующим систему этого законодательства, в том числе по количеству правовых норм, регулирующих его структуру, субъектный и объектный состав.

Рассматриваемые понятия – «банкротство» и «экономическая несостоятельность» – установлены в ст. 1 Закона о банкротстве посредством использования понятия «неплатежеспособность», раскрываемого также законом, под которой понимают «неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредитора (кредиторов) по платежным обязательствам, а также по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений». Такое состояние должника должно быть установлено экономическим судом в ходе рассмотрения дела об экономической несостоятельности (банкротстве).

Понятие «неплатежеспособность» является системообразующим для законодательства об экономической несостоятельности (банкротстве), поскольку на нем основываются иные наиболее существенные понятия («банкротство», «экономическая несостоятельность») данного законодательства.

В определении акцентируется внимание на том, что неплатежеспособность – это неспособность должника в полном объеме, а не частично удовлетворить требования кредиторов. Кроме того, это неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредитора (кредиторов) не по денежным, как это было ранее, а по платежным обязательствам, а также по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений.

Платежные обязательства рассматриваются как собирательное понятие, в совокупности состоящее из денежных обязательств и (или) обязательных платежей. То есть в максимальном выражении платежные обязательства должника могут представлять собой денежную сумму по сделке или иному основанию, установленному гражданским законодательством, которую должник обязан уплатить кредитору, плюс налоги, сборы (пошлины) и иные платежи в республиканский и местные бюджеты, в том числе в государственные целевые бюджетные фонды, а также в государственные внебюджетные фонды, которые должник обязан уплатить в соответствии с законодательством, включая суммы бюджетных займов, бюджетных ссуд, административные взыскания в виде штрафов, а также штрафы, налагаемые в соответствии с уголовным законодательством.

Как правило, именно платежные обязательства являются основным критерием определения неплатежеспособности должника.

 

2. Основания возбуждения производства по делу о банкротстве

 

В соответствии с законодательством, регулирующим вопросы экономической несостоятельности (банкротства), можно выделить следующие составляющие процедуры по делу об экономической несостоятельности (банкротства) [1]:

1) выявление оснований для подачи заявления об экономической несостоятельности (банкротстве). Досудебное оздоровление;

2) подача заявления об экономической несостоятельности (банкротстве). Возбуждение производства по делу;

3) защитный период. Назначение временного управляющего. Разграничение полномочий по управлению должником;

4) конкурсное производство. Назначение антикризисного управляющего. Применение последствий открытия конкурсного производства;

5) санация;

6) ликвидационное производство;

7) заключение мирового соглашения в любой процедуре экономической несостоятельности (банкротства).

Термин «досудебное оздоровление» встречается не только в Законе о банкротстве, но и в иных актах законодательства, например в Законе «О хозяйственных обществах». Но все эти случаи упоминания досудебного оздоровления, как правило, связаны с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве).

В ст. 1 Закона дефиниция «досудебное оздоровление» дана в общем виде и не носит конкретизирующего характера.

В других нормах Закона делается конкретизация мер по досудебному оздоровлению. Например, в ст. 17 Закона дается примерный перечень мер досудебного оздоровления:

- изменять структуру и состав органов управления юридических лиц и иных организаций;

- взыскивать дебиторскую задолженность;

- привлекать инвестиции;

- содействовать реструктуризации их кредиторской задолженности;

- реорганизовывать юридические лица.

А в ст. 20 Закона указывается, какие меры принимает суд, рассматривающий экономические дела, еще при рассмотрении дел о взыскании долга. Руководители организаций, собственник имущества унитарного предприятия, учредители (участники) юридического лица, индивидуальные предприниматели, государственные органы в пределах своей компетенции обязаны своевременно принимать меры по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства). Комплекс мероприятий по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства) и проведению процедур экономической несостоятельности (банкротства) утвержден постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 04.09.2013 г. № 785 (ред. от 22.01.2016).

Основания возбуждения производства по делу о банкротстве.

I. Основаниями для подачи заявления кредитора о признании должника экономически несостоятельным (банкротом) (далее - заявление кредитора) являются в совокупности:

1) наличие у кредитора достоверных, документально подтвержденных сведений о неплатежеспособности должника, имеющей или приобретающей устойчивый характер;

2) применение к должнику принудительного исполнения, не произведенного в течение трех месяцев, либо выявление в процессе принудительного исполнения факта отсутствия у должника имущества, достаточного для удовлетворения предъявленных к нему требований;

3) наличие задолженности перед кредитором, подавшим заявление кредитора, в размере 100 базовых величин и более, а в случае, если должник является градообразующей или приравненной к ней организацией, государственной организацией, организацией с долей государственной собственности в уставном фонде, а также юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, имеющим государственные и международные заказы, - в размере 2500 базовых величин и более.

Отсутствие одного из указанных оснований влечет возвращение заявления кредитора. При этом за кредитором сохраняется право повторного обращения в хозяйственный суд с заявлением об экономической несостоятельности (банкротстве) при возникновении соответствующих оснований.

II. Должник обязан подать заявление в экономический суд о своем банкротстве в случае, когда:

1) удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами либо прекращению деятельности должника-юридического лица;

2) органом (лицами), уполномоченным (уполномоченными) в соответствии с учредительными документами должника - юридического лица на принятие решения о его ликвидации, принято решение о подаче в хозяйственный суд заявления должника;

3) органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение о подаче в хозяйственный суд заявления должника;

4) выявлено обстоятельство, когда стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого в соответствии с законодательством принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов (ч.1. ст. 247 Закона о банкротстве).

5) коэффициент обеспеченности финансовых обязательств активами составляет более 0,85.

В перечисленных выше случаях заявление должника должно быть подано в экономический суд не позднее одного месяца с момента возникновения соответствующего основания.

 

3. Процедуры производства по делу об экономической несостоятельности банкротства

 

Защитный период. Вопрос о принятии заявления об экономической несостоятельности (банкротстве) решается экономическим судом не позднее 30 дней со дня поступления в этот суд такого заявления.

Экономический суд по ходатайству должника, органов, принявших решение о проведении досудебного оздоровления, вправе установить защитный период сроком до трех лет в целях завершения досудебного оздоровления.

Основной целью защитного периода является принятие комплекса мер, направленных на сохранение имущества должника, проведение анализа финансового состояния и платежеспособности должника, установления задолженности перед кредиторами. Кроме того, именно в процессе защитного периода устанавливается наличие признаков таких составов уголовно наказуемых преступлений как ложного банкротства, преднамеренного банкротства, сокрытия банкротства или срыва возмещения убытков кредитору.

Поэтому и акцент сделан на целях защитного периода: в целях завершения досудебного оздоровления, а также проверки наличия оснований для открытия конкурсного производства и обеспечения сохранности имущества должника. Защитный период – процедура экономической несостоятельности (банкротства), применяемая к должнику с момента принятия экономическим судом заявления об экономической несостоятельности (банкротстве) в целях завершения досудебного оздоровления, а также проверки наличия оснований для открытия конкурсного производства и обеспечения сохранности имущества должника.

Конкурсное производство – процедура экономической несостоятельности (банкротства), осуществляемая в целях максимально возможного удовлетворения требований кредиторов в соответствии с установленной очередностью, защиты прав и законных интересов должника, а также кредиторов и иных лиц в процедуре санации, а при невозможности проведения санации или отсутствии оснований для ее проведения - в процедуре ликвидационного производства должника.

Основанием для открытия конкурсного производства является неплатежеспособность должника, если она имеет или приобретает устойчивый характер. Эти основания устанавливаются экономическим судом после окончания защитного периода по результатам анализа финансового состояния и платежеспособности должника, который провел временный управляющий и отразил в своем отчете.

После подготовки дела к рассмотрению экономическим судом осуществляется судебное разбирательство, в результате которого принимается решение о банкротстве с санацией должника либо о банкротстве с его ликвидацией, либо при наличии предусмотренных законом оснований производство по делу о банкротстве может быть прекращено.

В зависимости от финансового состояния должника процедура конкурсного производства как бы раздваивается на две самостоятельные процедуры санацию либо ликвидацию.

Санация – процедура конкурсного производства, применяемая в целях обеспечения стабильной и эффективной хозяйственной (экономической) деятельности, восстановления платежеспособности должника. Определение понятия «санация» изменено по существу в сравнении с ранее действовавшими законодательными актами об экономической несостоятельности (банкротстве). Теперь дефиниция данного понятия не содержит какого-либо перечня мероприятий, способных привести к санации должника, а охватывает лишь ее цели: обеспечение стабильной и эффективной хозяйственной (экономической) деятельности, восстановление платежеспособности должника. Разумеется, меры по санации не должны противоречить требованиям действующего законодательства.

В Законе о банкротстве закреплена норма о том, что банки предоставляют кредиты для осуществления досудебного оздоровления, реализации планов завершения досудебного оздоровления в защитном периоде и планов санации должников (ч. 5 ст. 18 Закона).

Санация не применяется в отношении банков (ст. 172 Закона) и отсутствующего должника (ст. 237 Закона).

Ликвидационное производство – процедура конкурсного производства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях ликвидации должника-юридического лица или прекращения деятельности должника-индивидуального предпринимателя, продажи имущества должника и удовлетворения требований кредиторов в соответствии с установленной очередностью.

Определение понятия «ликвидационное производство» несколько изменено по сравнению с аналогичными дефинициями из ранее действовавших законодательных актов об экономической несостоятельности (банкротстве). Но, как и ранее, по своему содержанию данное понятие означает ту часть конкурсного производства, на которой происходит реализация правовых последствий признания должника банкротом: ликвидация юридического лица или прекращение деятельности индивидуального предпринимателя с продажей их имущества с целью удовлетворения требований кредиторов в соответствии с установленной очередностью.

Ликвидационное производство как процедура банкротства регулирует глава 9 Закона о банкротстве и большое количество иных правовых норм этого Закона.

Как и иные временные процедуры, ликвидационное производство ограничено сроками. Срок ликвидационного производства не может превышать одного года. Суд, рассматривающий экономические дела, вправе продлить срок ликвидационного производства на шесть месяцев и более (ч. 3 и 4 ст. 140 Закона).

В отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, имеющих государственные и (или) международные заказы, ликвидационное производство не применяется, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь (ч. 9 ст. 140 Закона о банкротстве).

Указом Президента Республики Беларусь от 05.02.2013 г. № 63 (ред. от 21.07.2014) «О некоторых вопросах правового регулирования процедур экономической несостоятельности (банкротства)» установлено, что в процедуре ликвидационного производства допускается продажа предприятия как имущественного комплекса должника, принадлежащих ему капитальных строений (зданий, сооружений), иных объектов без наличия документов, удостоверяющих их государственную регистрацию, при условии отсутствия на текущем (расчетном) счете должника денежных средств в сумме, необходимой для оформления документов, удостоверяющих его государственную регистрацию.

Поскольку ст. 127 Закона о банкротстве предусматривает обязательное проведение торгов при продаже имущества должника, отступление от этого правила допускается только по решению собрания (комитета) кредиторов, что должно быть отражено в плане ликвидации должника.

Согласно ст.141 Закона о банкротстве регламентируется очередность удовлетворения требований кредиторов. Как и ранее, к внеочередным платежам отнесены судебные расходы и расходы на опубликование сведений, предусмотренных Законом, а также производятся расчеты по обязательствам должника, возникшим после открытия конкурсного производства, в том числе по:

- требованиям физических лиц, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью;

- выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих (работавших) у должника по трудовым договорам (контрактам), а также по выплате вознаграждений по авторским договорам;

- уплате налогов, сборов (пошлин) и иных обязательных платежей в республиканский и местные бюджеты, включая государственные целевые бюджетные фонды, и по уплате обязательных страховых взносов и иных платежей в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь.

Требования кредиторов, возникшие до момента открытия конкурсного производства, удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования физических лиц, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий, оплате труда лиц, работающих (работавших) у должника по трудовым договорам (контрактам) и гражданско-правовым договорам, а также по уплате страховых взносов по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний;

в третью очередь удовлетворяются требования по обязательным платежам (за исключением отнесенных ко второй и пятой очереди);

в четвертую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника;

в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

После завершения расчетов с кредиторами управляющий обязан представить в экономический суд отчет по итогам ликвидационного производства.

В случае, если после полного погашения всех требований кредиторов и произведения необходимых выплат у должника осталось имущество, оно по уведомлению управляющего, направляемому собственнику этого имущества, учредителям (участникам) должника.

После рассмотрения экономическим судом отчета управляющего по итогам ликвидационного производства и признания его обоснованным, а также при отсутствии оснований для признания недействительными итогов ликвидационного производства суд выносит определение о завершении ликвидационного производства.

Управляющий в течение пятнадцати дней после вступления определения о завершении ликвидационного производства в законную силу должен представить указанное определение и документы, подтверждающие закрытие текущего (расчетного) и иных счетов в банке, печати и штампы организации либо заявление ее учредителей (участников) об их неизготовлении или сведения о публикации в установленном порядке объявлений об их утрате в соответствующий орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Определение суда о завершении ликвидационного производства является основанием для внесения записи об исключении организации из ЕГР. С момента внесения записи об исключении из ЕГР юридическое лицо считается ликвидированным (части 3, 4 ст. 151 Закона о банкротстве).

Мировое соглашение может быть заключено с момента возбуждения экономическим судом производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди, но не ранее проведения первого собрания кредиторов.

Решение о заключении мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов принимается собранием кредиторов.

Прекращение судебного спора мировым соглашением способствует выполнению в экономических судах задач судопроизводства, предусмотренных статьей 4 ХПК, по содействию в становлении и совершенствовании партнерских деловых отношений, формировании обычаев и этики делового оборота и укреплении авторитета судебной власти, по достижению примирения сторон.

Согласно ст. 1 Закона мировое соглашение в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) – процедура экономической несостоятельности (банкротства) в виде соглашения между должником, конкурсными кредиторами, а также третьими лицами об уплате долгов, в котором предусматриваются освобождение должника от долгов, или уменьшение сумм долгов, или рассрочка (отсрочка) их уплаты, а также срок уплаты долгов и тому подобное, применяемого на любой стадии конкурсного производства в целях прекращения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) и утверждаемого экономическим судом, рассматривающим дело об экономической несостоятельности (банкротстве).

С материально-правовой стороны мировое соглашение в деле об экономической несостоятельности (банкротстве) – это соглашение (договор) между должником и его кредиторами об урегулировании между ними спора в отношении задолженности путем заключения нового договора.

С юридической точки зрения это соглашение можно рассматривать как новацию. Заключение нового соглашения приводит к замене прежних обязательств должника перед конкурсными кредиторами новыми обязательствами, предусматривающими иной способ исполнения. Такое соглашение может предусматривать реструктуризацию долгов (отсрочку, рассрочку оплаты по долгам), передачу имущества должника в счет долга и др.

Мировое соглашение – не обычный гражданско-правовой договор, для его заключения недостаточно волеизъявления сторон. Такое соглашение подлежит судебной проверке и утверждению экономическим судом, после чего оно приобретает юридическую силу судебного постановления, которое является обязательным для всех конкурсных кредиторов, в том числе и тех из них, кто не изъявлял волю по поводу его заключения (голосовал против либо не участвовал в голосовании).

Мировым соглашением именуется также процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела об экономической несостоятельности (банкротстве), которая приводит к достижению соглашения между должником и конкурсными кредиторами об урегулировании отношений и прекращению производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) должника.

Условием, определяющим обстоятельства и момент, с которого возможно заключение мирового соглашения, является обязательное погашение задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди. Заключить мировое соглашение возможно не ранее проведения первого собрания кредиторов.

Мировое соглашение не может быть заключено при рассмотрении дела о банкротстве банка, а также в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) отсутствующего должника.

Условия мирового соглашения должны быть изложены точно, определенно, не допускать различного толкования и последующих споров по поводу содержания мирового соглашения при его исполнении. Экономический суд не вправе толковать (разъяснять) сторонам условия мирового соглашения.

Мировое соглашение обязательно должно быть совершено, как устанавливает ст.153 Закона о банкротстве в письменной форме. В мировом соглашении необходимо конкретно указать, кто, когда, каким образом и в каком размере удовлетворит требования кредиторов. При этом условия удовлетворения требований кредиторов одной очереди должны быть равными независимо от того, как они голосовали на собрании кредиторов.

 

4. Стороны в деле об экономической несостоятельности и банкротстве. Лица, принимающие участие в деле об экономической несостоятельности и банкротстве

 

Обратимся к постатейному комментарию к нормам и непосредственно к самому Закону Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (по состоянию на 17.10.2014) [1] в целях анализа субъектного состава отношений, связанных с экономической несостоятельностью и банкротством.

Должник является ключевым субъектом процедуры экономической несостоятельности и банкротства. Должник, как гласит норма Закона о банкротстве,неплатежеспособное юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией (за исключением унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления (казенного предприятия)) либо некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность в форме потребительского кооператива, благотворительного и иного фонда, а также неплатежеспособный индивидуальный предприниматель.

Возможность применения процедуры признания экономически несостоятельным и банкротом гражданина, не имеющего статуса индивидуального предпринимателя, не предусматривается ни ГК, ни Законом, ни другим законодательством Республики Беларусь.

Иностранным лицам, которые выступают кредиторами по делам об экономической несостоятельности (банкротстве) в отношении белорусских должников, предоставляется национальный режим, то есть такой же, как и для белорусских кредиторов (юридических и физических лиц). Иные правила могут быть установлены только международным договором Республики Беларусь, которому, кстати, в Законе отдается приоритет над нормами национального законодательства (ст. 4 Закона о банкротстве).

Ликвидируемый должник – юридическое лицо, в отношении которого решение о ликвидации принято до возбуждения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве). Определение рассматриваемого понятия дает возможность отличить должника, в отношении которого принято решение о ликвидации до возбуждения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), от должника, в отношении которого возбуждается ликвидационное производство в обычном порядке.

Положениями главы 19 Закона о банкротстве регламентируется процедура банкротства ликвидируемого должника, определяются особенности возбуждения и рассмотрения дел в отношении такого должника. Специальное регулирование процедуры банкротства ликвидируемых должников направлено на их оперативное исключение из участников хозяйственного (экономического) оборота.

Закон о банкротстве сохранил общий подход к правовой регламентации статуса должника-юридического лица, в отношении которого в соответствии с законодательством принято решение о ликвидации.

Кредиторы. Определение понятия «кредиторы» введено Законом. Хотя он и использовался в указанных законодательных актах, но несколько в ином смысле. Кредиторы – лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам, по обязательствам об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору (контракту).

Понятие «кредиторы» встречается и в иных правовых актах кроме Закона. Но оно не отвечает требованиям последнего. Например, «кредитор – это сторона, предъявляющая требование, независимо от того, является ли оно денежным» [2].

«Кредитор – лицо, имеющее право требования к должнику, возникшее по частноправовым или публично-правовым основаниям» [3].

Понятие «кредиторы» по своему объему более широкое, чем понятие «конкурсные кредиторы». Оно охватывает практически всех кредиторов, то есть лиц, у которых имеется право требования к должнику по денежным обязательствам, по обязательствам об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору (контракту). Из числа кредиторов формируется список конкурсных кредиторов.

Конкурсные кредиторы. В самом общем смысле нужно понимать, что конкурсные кредиторы – это не все возможные кредиторы должника, а только их часть.

Конкурсные кредиторы – представитель работников должника и кредиторы по платежным обязательствам – по обязательствам, возникшим до открытия конкурсного производства и включенным в реестр требований кредиторов, за исключением физических лиц, работающих (работавших) у должника по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг или создание объектов интеллектуальной собственности. Не являются конкурсными кредиторами физические лица, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, и учредители (участники) должника-юридического лица, перед которыми должник несет ответственность по обязательствам, вытекающим из такого участия.

Определение понятия «конкурсные кредиторы» и само это понятие в Законе уточнены.

Во-первых, это коснулось кредиторов по платежным обязательствам. Уточнено, что для отнесения этих кредиторов к числу конкурсных кредиторов платежные обязательства должника перед ними должны возникнуть до открытия конкурсного производства, а не после.

Во-вторых, эти обязательства должны быть включены в реестр требований кредиторов. Это естественное требование теперь закреплено в Законе.

В-третьих, к числу конкурсных кредиторов в любом случае не относятся:

- физические лица, работающие (работавшие) у должника по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются (являлись) выполнение работ, оказание услуг или создание объектов интеллектуальной собственности (Закон о банкротстве в ст. 141 установил, что их требования удовлетворяются вне очереди или во вторую очередь);

- физические лица, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью (Закон о банкротстве в ст. 141 установил, что их требования удовлетворяются вне очереди или в первую очередь);

- учредители (участники) должника – юридического лица, перед которыми должник несет ответственность по обязательствам, вытекающим из такого участия (они хоть и являются кредиторами по отношению к должнику по обязательствам, связанным с таким участием, но в силу своего рискового статуса лишены права предъявлять какие-либо требования к должнику в процедуре банкротства).

Требования конкурсных кредиторов составляют основу любого дела о банкротстве. Конкурсные кредиторы участвуют в деле непосредственно либо через комитет кредиторов и собрание кредиторов.

По процессуальному статусу конкурсные кредиторы относятся к лицам, участвующим в деле об экономической несостоятельности (банкротстве) (ст. 27 Закона о банкротстве).

Конкурсные кредиторы являются участниками собрания кредиторов с правом голоса (ст. 55 Закона о банкротстве).

Заинтересованные лица. Понятие «заинтересованные лица» применяется в Законе о банкротстве в отношении должника-индивидуального предпринимателя, должника-юридического лица, кредитора, управляющего, физического лица.

Заинтересованные лица в отношении должника-индивидуального предпринимателя – физические лица, признаваемые в соответствии с Законом о банкротстве заинтересованными лицами в отношении физического лица, являющегося должником-индивидуальным предпринимателем, главный бухгалтер (бухгалтер) должника-индивидуального предпринимателя, в том числе прекративший трудовые или гражданско-правовые отношения с этим должником, если до момента возбуждения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) прошло не более одного года. Заинтересованными физическими лицами в отношении должника-индивидуального предпринимателя считаются также лица, признаваемые в соответствии с Законом о банкротстве заинтересованными лицами в отношении физических лиц, указанных выше;

заинтересованные лица в отношении должника - юридического лица:

- юридическое лицо, являющееся основным, зависимым или дочерним по отношению к должнику – юридическому лицу;

- руководитель должника-юридического лица, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) должника, коллегиальный исполнительный орган либо другой орган должника - юридического лица, или иные лица, уполномоченные в соответствии с учредительными документами, договорами или законодательством управлять должником - юридическим лицом, главный бухгалтер (бухгалтер) должника-юридического лица, в том числе занимавшие эти должности до признания должника - юридического лица экономически несостоятельным (банкротом), если до момента возбуждения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) прошло не более одного года. Заинтересованными лицами в отношении должника-юридического лица считаются также лица, признаваемые в соответствии с Законом о банкротстве заинтересованными лицами в отношении физических лиц, указанных выше;

заинтересованные лица в отношении кредитора (конкурсного кредитора):

- заинтересованные лица в отношении физического лица, являющегося кредитором (конкурсным кредитором);

- юридическое лицо, являющееся основным, зависимым или дочерним по отношению к кредитору (конкурсному кредитору) - юридическому лицу;

- руководитель кредитора (конкурсного кредитора) - юридического лица, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) кредитора (конкурсного кредитора), коллегиальный исполнительный орган либо другой орган кредитора (конкурсного кредитора) - юридического лица, или иные лица, уполномоченные в соответствии с учредительными документами, договорами или законодательством осуществлять функции управления в отношении кредитора (конкурсного кредитора) - юридического лица, главный бухгалтер (бухгалтер) кредитора (конкурсного кредитора) - юридического лица, в том числе занимавшие эти должности до признания должника-юридического лица экономически несостоятельным (банкротом), если до момента возбуждения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) прошло не более одного года. Заинтересованными лицами в отношении кредитора (конкурсного кредитора) – юридического лица считаются также лица, признаваемые в соответствии с Законом о банкротстве заинтересованными лицами в отношении физических лиц, указанных выше;

- иные лица, признаваемые в соответствии с законодательными актами заинтересованными в отношении кредитора (конкурсного кредитора);

заинтересованные лица в отношении управляющего:

- юридическое лицо, являющееся основным, зависимым или дочерним по отношению к управляющему-юридическому лицу;

- руководитель управляющего-юридического лица, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) управляющего, коллегиальный исполнительный орган либо другой орган управляющего-юридического лица, или иные физические лица, уполномоченные в соответствии с учредительными документами, договорами или законодательством осуществлять функции управления в отношении управляющего-юридического лица, главный бухгалтер (бухгалтер) управляющего-юридического лица, в том числе занимавшие эти должности до признания должника-юридического лица экономически несостоятельным (банкротом), если до момента возбуждения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) прошло не более одного года. Заинтересованными лицами в отношении управляющего-юридического лица считаются также лица, признаваемые в соответствии с Законом о банкротстве заинтересованными лицами в отношении физических лиц, указанных выше;

заинтересованные лица в отношении физического лица, являющегося управляющим;

- заинтересованные лица в отношении физического лица - супруг (супруга), родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, родные сестры, братья и близкие родственники сестер и братьев по прямой нисходящей линии, родственники супруга (супруги) по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры и братья супруга (супруги) и родственники сестер и братьев супруга (супруги) по прямой нисходящей линии, а также физические лица, признаваемые членами семьи в соответствии с законодательством о браке и семье;

Все эти понятия необходимо различать в связи с тем, что указанные лица могут иметь непосредственный интерес в исходе дела, а также в связи с возможными правовыми последствиями, которые могут наступить при несоблюдении требований соответствующих норм законодательства.

Например, ч. 2 ст. 63 Закона установлено, что управляющий не может быть заинтересованным лицом в отношении должника и кредиторов. Если управляющий скроет это обстоятельство, по решению экономического суда он освобождается от исполнения обязанностей управляющего в этом производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве).

А ст. 88 Закона о банкротстве предусматривает конкретные обязанности и ограничения, налагаемые на заинтересованных лиц должника-юридического лица (представить сведения, лично присутствовать в судебном заседании, запрет выезда за границу).

 

Список литературы

 

1. Постатейный комментарий к Закону Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (Авторский коллектив) (по состоянию на 17.10.2014) 255 // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

2. Об исковой давности в международной купле-продаже товаров: Конвенция Организации Объединенных Наций (заключена в г. Нью-Йорке 14.06.1974) // Бюллетень нормативно-правовой информации. – 1997. – № 7.

3. О новой редакции модельного закона «О банкротстве банков» : Пост. Межпарламентской Ассамблеи государств-участников Содружества Независимых Государств № 26-8 (принято в г. Санкт-Петербурге 18.11.2005) // Информационный бюллетень Межпарламентской Ассамблеи СНГ. – 2006. – № 37.

 

Лекция 2
Правовое положение антикризисного управляющего в процедурах экономической несостоятельности и банкротства

1. Понятие, задачи временного (антикризисного) управляющего в деле об экономической несостоятельности и банкротстве

 

Управляющий должен пользоваться доверием экономического суда, кредиторов и должника, исполнять свои обязанности разумно и добросовестно. Он не может быть заинтересованным лицом в отношении должника и кредиторов.

Согласно ст. 1 Закона о банкротстве установлено следующее понятие управляющего: «временный (антикризисный) управляющий – индивидуальный предприниматель, юридическое или физическое лицо (гражданин Республики Беларусь либо иностранный гражданин, лицо без гражданства, имеющие вид на жительство в Республике Беларусь), назначаемые экономическим судом для осуществления своих полномочий в процедурах экономической несостоятельности (банкротства) (временный управляющий – в защитном периоде, антикризисный управляющий – в конкурсном производстве).

В статье понятие «временный (антикризисный) управляющий» представлено одновременно в виде собирательного изображения фигуры управляющего в процедуре по делу об экономической несостоятельности и по делу о банкротстве. Здесь новеллой является также статус физического лица, которое вправе претендовать на роль управляющего: гражданин Республики Беларусь либо иностранный гражданин, лицо без гражданства, имеющие вид на жительство в Республике Беларусь. А также уточнена роль каждого из управляющих на разных стадиях развития дела об экономической несостоятельности (банкротстве): временный управляющий – в защитном периоде, антикризисный управляющий – в конкурсном производстве.

Значимость управляющего в процедуре экономической несостоятельности и банкротства сохранена и в Законе. Он осуществляет, как и ранее, многочисленные предусмотренные законодательством функции и обеспечивает связи (отношения) между должником, кредиторами, экономическим судом, другими государственными и иными организациями, должностными лицами и гражданами.

Задачи, функции и полномочия временного (антикризисного) управляющегозависят от процедуры экономической несостоятельности и банкротства, формы собственности должника, других его характеристик и иных обстоятельств, предусмотренных различными актами законодательства [1]. Основные направления деятельности управляющего состоят в урегулировании отношений между должником и его кредиторами, распоряжении имуществом, организации санации или ликвидации должника (более подробно об управляющем см. комментарии к ст. 46, 62 – 83, 86 – 170 Закона о банкротстве и др.).

Закон о банкротстве выделяет основные задачи управляющего в ст.66. К таким задачам относится восстановление платежеспособности должника; обеспечение максимально возможной защиты прав и законных интересов должника и его трудового коллектива (коллектива работников организации), а также кредиторов и иных лиц; урегулирование взаимоотношений должника и кредиторов; максимально возможное удовлетворение требований кредиторов в установленной очередности; содействие производству по делу о банкротстве.

Законом о банкротстве в ст. 62 установлены общие требования к лицам, имеющим право на осуществление деятельности управляющего, определен его правовой статус. Комментарии к данной статье [1] Закона о банкротстве позволяют выделить профессионально-квалификационные требования к управляющему-физическому лицу и управляющему-юридическому лицу.

В соответствии со ст. 1, 39, 46 Закона в процедурах экономической несостоятельности (банкротства), как отмечалось ранее в защитном периоде назначается временный управляющий, а в конкурсном производстве – антикризисный управляющий.

 

2. Профессионально-квалификационные требования к управляющему

 

Наряду с Законом о банкротстве профессионально-квалификационные требования к управляющему установлены в Положении о порядке аттестации и переаттестации физических лиц на соответствие профессионально-квалификационным требованиям (далее - Положение по аттестации), утвержденном постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 08.01.2013 г. № 14 (в ред. от 30.06.2014) «О некоторых вопросах аттестации и переаттестации физических лиц в качестве временных (антикризисных) управляющих в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее - постановление №14) [2].

Исходя из вышеуказанных норм управляющим может назначаться:

- дееспособное физическое лицо (гражданин Республики Беларусь либо иностранный гражданин, лицо без гражданства, имеющие вид на жительство в Республике Беларусь);

- физическое лицо, имеющее высшее образование, преимущественно экономическое или юридическое (документ о высшем образовании, выданный учреждением высшего образования, прошедшим государственную аккредитацию, а также признанный документ о высшем образовании, выданный в иностранном государстве и установленный эквивалентным (соответствующим) документом о высшем образовании Республики Беларусь);

- физическое лицо, не имеющее судимости (справка об отсутствии судимости, выданная не позднее чем за месяц до дня подачи документов на аттестацию);

- физическое лицо, имеющее опыт работы в должности специалиста, руководителя структурного подразделения, заместителя руководителя, руководителя юридического лица и (или) опыт предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя не менее трех лет (для получения аттестата временного (антикризисного) управляющего (далее - аттестат управляющего) категории «А» требуется опыт хозяйственной (предпринимательской) деятельности более трех лет; для получения аттестата управляющего категории «В» требуется опыт хозяйственной (предпринимательской) деятельности в должности руководителя структурного подразделения, заместителя руководителя юридического лица, руководителя юридического лица и (или) управляющего более трех лет; для получения аттестата управляющего категории «С» требуется опыт хозяйственной (предпринимательской) деятельности в должности заместителя руководителя юридического лица, руководителя юридического лица и (или) управляющего более пяти лет);

- физическое лицо, аттестованное на соответствие профессионально-квалификационным требованиям, предъявляемым к управляющим, и получившее аттестат в соответствии с Положением по аттестации;

- физическое лицо, заключившее в соответствии со ст. 63 Закона договор обязательного страхования гражданской ответственности временных (антикризисных) управляющих (кроме управляющих – физических лиц, осуществляющих деятельность на основании аккредитации).

При этом претендент на получение аттестата должен пройти обучение по программе специальной подготовки либо иметь высшее юридическое и высшее экономическое образование, либо ученую степень в области экономики или права, либо высшее юридическое образование и дополнительное образование на уровне высшего образования по экономической специальности, либо высшее экономическое образование и дополнительное образование на уровне высшего образования по юридической специальности, либо высшее образование и дополнительное образование на уровне высшего образования по юридической и экономической специальности, либо высшее образование и дополнительное образование на уровне высшего образования по специальности «Антикризисное управление предприятием», а также пройти психофизиологическое тестирование.

Если в качестве управляющего выступает юридическое лицо, то требования, установленные Законом к управляющему-физическому лицу, применяются к его руководителю. В частности, к таким требованиям относится необходимость прохождения аттестации на соответствие профессионально-квалификационным требованиям и получения аттестата управляющего, а в отдельных случаях, предусмотренных Законом (например, по делам о банкротстве банков), - специального аттестата.

Законом предусмотрены случаи, когда управляющим может быть назначено лицо при условии соблюдения дополнительных требований, что обусловлено особенностями управляемого объекта. Так, в соответствии со ст. 173 и 185 Закона управляющий при банкротстве банка и руководитель временной администрации банка должны соответствовать квалификационным требованиям, установленным Национальным банком Республики Беларусь, а также иметь дополнительно специальный аттестат. Дополнительный специальный аттестат также должен иметь управляющий, участвующий в деле о банкротстве профессионального участника рынка ценных бумаг (ст. 215 Закона). Такой аттестат выдается республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг.

Аттестат управляющего подтверждает право лица на осуществление деятельности в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве). Вопрос о выдаче аттестата соответствующей категории рассматривается в порядке, установленном Положением по аттестации, специальной аттестационной комиссией Департамента по санации и банкротству Министерства экономики Республики Беларусь в зависимости от вышеуказанного опыта хозяйственной (предпринимательской) деятельности, результатов психофизиологического тестирования и результатов аттестационного экзамена. При этом для получения аттестата управляющего категории «A» претенденту необходимо получить положительный результат по экзамену, проводимому в виде компьютерного тестирования, а для получения аттестата категории «B» или «C» - также пройти собеседование.

Управляющий, назначаемый в отношении градообразующей или приравненной к ней организации, государственной организации, а также юридического лица или индивидуального предпринимателя, имеющих государственные и (или) международные заказы, должен быть аккредитован при соответствующем государственном органе.

 

3. Аккредитация управляющих

 

Для проведения аккредитации государственный орган может осуществлять подбор лиц как из числа специалистов (руководителей) своей отрасли (региона), так и из числа физических и юридических лиц, обратившихся за аккредитацией самостоятельно. Аккредитация осуществляется путем подбора и изучения сведений о лицах, представляемых государственным органом для назначения управляющими, и не является административной процедурой (не имеет разрешительного характера). Одно лицо может быть аккредитовано при разных государственных органах.

Предложение об аккредитации или о прекращении аккредитации рассматривается комиссией, которая принимает соответствующее решение с последующим изданием аккредитующим органом приказа (локального правового акта). Государственный орган ведет перечень аккредитованных лиц (пункт 19 комплекса мероприятий по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства) и проведению процедур экономической несостоятельности (банкротства), утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 04.09.2013г. № 785) [3]. Актуальный перечень представляется в Департамент по санации и банкротству Министерства экономики Республики Беларусь ежегодно до 15 января и 15 июля (пункт 20 указанного комплекса мероприятий).

Необходимый объем сведений об аккредитованном лице может включать:

- сведения об аккредитованном лице (для физического лица: фамилия, собственное имя, отчество, адрес места жительства, год рождения, телефон, образование, общий стаж работы, занимаемая должность по последнему месту работы, категория аттестата временного (антикризисного) управляющего; для юридического лица: полное наименование, сокращенное наименование, местонахождение, фамилия, собственное имя, отчество руководителя юридического лица, категория аттестата управляющего, выданного руководителю юридического лица, контактные телефоны);

- номер и дата принятия аккредитующим органом решения об аккредитации, о прекращении аккредитации;

- сведения о назначении аккредитованного лица временным (антикризисным) управляющим;

- сведения об освобождении аккредитованного лица от обязанностей временного (антикризисного) управляющего;

- иные сведения об аккредитованном лице, установленные аккредитующим органом.

Аккредитация физического лица прекращается в случае прекращения действия аттестата, юридического лица – в случае его ликвидации. Аккредитация как физического лица, так и юридического лица может быть прекращена по заявлению управляющего. Делопроизводство по аккредитации ведется секретарем комиссии в порядке, установленном аккредитующим органом.

Закон о банкротстве содержит запрет на выполнение обязанностей управляющих работниками органа государственного управления по делам об экономической несостоятельности (банкротстве), судьями судов, рассматривающих экономические дела, и работниками аппарата судов, рассматривающих экономические дела.

Положением по аттестации установлен порядок проведения аттестации и переаттестации физических лиц на соответствие профессионально-квалификационным требованиям, предъявляемым к управляющим, основания и порядок выдачи, продления срока, прекращения действия аттестата временного (антикризисного) управляющего и его дубликата, порядок ведения реестра аттестованных лиц, регламент работы, состав и полномочия аттестационной комиссии.

Начало полномочий управляющего закреплено в ст.73 Закона о банкротстве, которая по сути, предполагает необходимость участия кандидатуры управляющего в судебном заседании, на котором рассматривается вопрос о принятии заявления о банкротстве и о назначении управляющего.

Прекращение полномочий управляющего (ст.74 Закона). Полномочия управляющего прекращаются на основании определения хозяйственного суда об освобождении управляющего от исполнения обязанностей:

- в случае недобросовестного или ненадлежащего исполнения обязанностей управляющего;

- при совершении правонарушения в связи с исполнением обязанностей управляющего;

- в случае применения к управляющему при производстве по уголовному делу мер процессуального принуждения, в связи с чем невозможно дальнейшее исполнение им своих обязанностей;

- в случае вступления в силу обвинительного приговора суда в отношении управляющего;

- по заявлению управляющего при наличии причин, препятствующих исполнению обязанностей управляющего;

- после прекращения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) по основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве;

- в иных случаях, установленных законодательными актами.

К примеру, недобросовестное или ненадлежащее исполнение управляющим своих обязанностей, злоупотребления необходимо рассматривать и оценивать через призму прав и обязанностей, установленных для управляющего Законом, в том числе ст. 41, 42, 76 и 77 Закона о банкротстве. При этом к таким случаям можно отнести, в частности, действия управляющего, хотя и направленные на реализацию процедур банкротства в рамках его обязанностей, но приведшие к неблагоприятным для должника и кредиторов последствиям.

 

4. Права управляющего

 

Права и обязанности управляющего установлены в ст.76, 77 Закона о банкротстве.

Права управляющего. В своей деятельности управляющий должен руководствоваться Законом о банкротстве и иным законодательством Республики Беларусь. Закон содержит обобщенный перечень прав управляющего, который не является исчерпывающим. При этом управляющий наделяется как традиционными полномочиями руководителя юридического лица, так и специальными правами временного (антикризисного) управляющего. Предоставленные Законом права управляющий должен использовать для наиболее эффективного решения стоящих перед ним задач.

Управляющий имеет право получать вознаграждение (заработную плату) в соответствии со ст. 68 Закона о банкротстве.

При осуществлении своих функций (например, связанных с принятием требований кредиторов, поиском, выявлением и возвратом имущества должника, в том числе находящегося у третьих лиц) на практике у управляющих часто возникает необходимость получения различных заключений, документов или иных сведений, относящихся к хозяйственной (экономической) деятельности должника. В этом случае они вправе запросить (истребовать) через экономический суд необходимые документы у соответствующих лиц, которые согласно ст. 101 ХПК обязаны направить их непосредственно в экономический суд или выдать на руки лицу, имеющему соответствующий запрос, для передачи экономическому суду.

Для достоверного и полного определения финансового состояния и платежеспособности должника при подготовке дела о банкротстве к судебному разбирательству, а также при рассмотрении дела о банкротстве в соответствии со ст. 43 и 47 Закона о банкротстве по предложению управляющего или по своей инициативе экономический суд назначает экспертизу.

Как лицо, осуществляющее управление делами и имуществом должника, управляющий не только вправе, но и обязан осуществлять полный контроль за сохранностью этого имущества, а также выполнять связанные с этим действия. В связи с этим он должен иметь доступ к любому имуществу должника, в том числе производственным и иным помещениям.

В целях обеспечения возврата имущества должника управляющий может предъявлять соответствующее требование к третьим лицам, предъявлять иск о возврате имущества в суд, оспаривать в экономическом суде требование, предъявленное ему кредитором в процессе производства по делу о банкротстве, а также оспаривать заявление о требовании и использовать иные способы (ст. 101 Закона).

Управляющий в соответствии со ст. 95 и 96 Закона о банкротстве вправе оспаривать повторные требования, предъявленные кредиторами после получения возражений управляющего (заявления о требованиях), на собрании кредиторов по защите требований (ст. 95 Закона), а также в экономическом суде (ст. 96 Закона).

В процессе конкурсного производства управляющий вправе исполнить обязательства должника или отказаться от исполнения его обязательств в случаях и порядке, предусмотренных ст. 108 Закона.

Статьей 120 Закона предусмотрена возможность управляющего увеличивать численность и штат работников, заключать новые трудовые договоры (контракты) и коллективный договор. Все указанные действия согласовываются управляющим с собранием (комитетом) кредиторов.

Управляющий после вынесения определения судом, рассматривающим экономические дела, о его назначении вправе привлекать в соответствии с ч.4 ст. 97 Закона на основании гражданско-правовых договоров для выполнения задач, связанных с производством по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), бухгалтера, исполнителя оценки, аудитора, иных необходимых лиц.

Кроме того, управляющий, осуществляющий деятельность на основании контракта, пользуется правами, предоставленными заключенным с ним контрактом и законодательством о труде [4].

 

5. Обязанности управляющего

 

Статья 77 Закона о банкротстве содержит обобщенный перечень основных обязанностей управляющего, которые возлагаются на него соответствующими положениями Закона. Этот перечень не носит исчерпывающего характера.

Первая обязанность, закрепленная в Законе состоит в принятии в срок, установленный экономическим судом, в ведение имущество и дела должника.

Управляющий обязан в соответствии с Законом осуществлять поиск, выявление и возврат имущества должника. Способы возврата имущества должника предусмотрены ст. 101 Закона о банкротстве.

Одним из самых эффективных способов по выявлению имущества должника для управляющего является проверка и документальное подтверждение фактического наличия имущества, выявление отклонений от учетных данных при помощи инвентаризации с составлением инвентаризационной описи имущества.

Установление управляющим кредиторов должника, а также организация защиты их требований осуществляется на основании документов о финансово-хозяйственной деятельности должника, а также в соответствии со ст. 89, 92, 94 – 96 Закона, которыми установлен и порядок защиты требований кредиторов, а также заявления возражений по предъявленным к должнику требованиям.

В соответствии с нормами Закона о банкротстве управляющий ведет реестр требований кредиторов, порядок ведения которого установлен Инструкцией о порядке ведения антикризисным управляющим реестра требований кредиторов, утвержденной постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 21.11.2012 г. № 96 [5].

Одна из основных обязанностей управляющего – обеспечение сохранности имущества должника и принятие мер по его защите.

В соответствии с Законом со дня возбуждения конкурсного производства право управления имуществом и делами должника переходит к управляющему.

Управляющий обеспечивает возврат имущества должника (ст. 101 Закона), исключение имущества из состава имущества должника (ст. 106 Закона) и совершает иные действия по консолидации его имущества. Таким образом, это имущество переходит под полный контроль управляющего, который в соответствии со ст. 97 Закона о банкротстве ведет его учет.

Управляющий в отношении работников должника продолжает выполнять условия трудовых договоров (контрактов) или прекращает их в соответствии с законодательством о труде.

Согласно ст. 44 Закона в процедуре конкурсного производства управляющий проводит опись (инвентаризацию), внутреннюю оценку имущества должника и (или) обеспечивает проведение независимой оценки указанного имущества.

Инвентаризация проводится с целью выявления фактического наличия имущества, сопоставления фактического наличия имущества и его состояния с данными бухгалтерского учета, для проверки полноты отражения в учете обязательств организации.

Согласно Закону управляющий принимает меры, направленные на восстановление платежеспособности должника, в т.ч. направленные и на заключение мирового соглашения. В соответствии со ст. 152 Закона мировое соглашение может быть заключено с момента возбуждения экономическим судом производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди, но не ранее проведения первого собрания кредиторов.

Одной из основных обязанностей управляющего после возбуждения конкурсного производства является составление на основании анализа финансового состояния и платежеспособности должника плана санации, а если санация невозможна или отсутствуют основания для ее проведения - плана ликвидации должника - юридического лица либо плана прекращения деятельности должника - индивидуального предпринимателя. Управляющий может разработать план санации и план ликвидации как альтернативные. Заключение о финансовом состоянии и платежеспособности должника включается в указанные планы. В плане санации должны предусматриваться меры по восстановлению платежеспособности должника и срок ее восстановления.

Экономический суд при установлении невозможности продолжения хозяйственной (экономической) деятельности должника или отсутствии оснований для ее продолжения вправе принять решение об открытии ликвидационного производства при наличии ходатайства собрания кредиторов об открытии ликвидационного производства, а также в случаях отказа суда в утверждении отчета управляющего по итогам санации либо непредставления указанного отчета в течение одного месяца по окончании установленного срока санации (ст. 135 Закона).

В случае осуществления управляющим ликвидационного производства после завершения расчетов с кредиторами управляющий обязан представить отчет по итогам ликвидационного производства в суд, рассматривающий экономические дела.

Управляющий в течение пятнадцати дней после вступления определения о завершении ликвидационного производства в законную силу должен представить указанное определение и документы, подтверждающие закрытие текущего (расчетного) и иных счетов в банке, печати и штампы организации либо заявление ее учредителей (участников) об их неизготовлении или сведения о публикации в установленном порядке объявлений об их утрате в соответствующий орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Поскольку, наряду со специфическими обязанностями, управляющий наделяется и традиционными – руководителя юридического лица, то он в соответствии с Законом и иным законодательством должен планировать и организовывать хозяйственную (экономическую) деятельность должника, в том числе обеспечивать на предприятии финансовый и управленческий учет, контроль, проводить снабженческо-сбытовую, производственно-технологическую, ценовую и кадровую политику, распоряжаться имуществом должника в порядке, установленном Законом и иными законодательными актами.

В Законе также отражены иные обязанности управляющего, примеру ст. 42, 90, 106, 117, 122, 126, 133 – 135, 148, 149 Закона о банкротстве).

Полномочия управляющего после прекращения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) закреплены в ст. 79 Закона о банкротстве, согласно которой прекращаются полномочия управляющего. Срок передачи дел управляющим назначенному (избранному) новому руководителю должника – юридического лица не может превышать трех месяцев с момента вынесения хозяйственным судом определения о прекращении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве).

 

6. Ответственность за ущерб, причиненный по вине управляющего

 

Установлена гражданско-правовая ответственность управляющего, его обязанность возместить должнику или кредиторам имущественный ущерб, причиненный по вине управляющего, за счет своего имущества.

Вместе с тем данная норма Закона о банкротстве соответствует общим положениям гл. 58 ГК Республики Беларусь. Так, в соответствии с п. 1 ст. 933 ГК Республики Беларусь вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

Закон, таким образом, предусматривает полную имущественную ответственность управляющего-физического лица (гражданина) за ущерб, причиненный по его вине.

Управляющий-юридическое лицо также отвечает всем принадлежащим ему имуществом. При этом вина юридического лица рассматривается через призму деятельности в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) должника, его соответствующих работников (представителей).

Управляющий, осуществляющий свою деятельность на основании контракта, несет ответственность с учетом норм законодательства о труде, устанавливающих особенности регулирования труда руководителя организации.

Контроль за деятельностью управляющих. Необходимым условием эффективной деятельности в любой сфере является контроль. Законодательство наделяет управляющего значительным объемом процессуальных полномочий и соответственно определяет механизмы контроля за деятельностью управляющего не только со стороны собрания кредиторов, но и со стороны государственного органа по делам о банкротстве.

Общий порядок осуществления контрольной деятельности регламентируется нормами Указа Президента Республики Беларусь от 16.10.2009 г. № 510 «О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь» и Положением о порядке организации и проведения проверок, утвержденным Указом № 510 [6].

Компетенция на осуществление контроля за соблюдением управляющими требований законодательства об экономической несостоятельности (банкротстве) установлена в Положении о Министерстве экономики Республики Беларусь (подп. 5.32 п. 5) и Положении о Департаменте по санации (подп. 5.17 п. 5) [7].

Так, по результатам проверки могут быть приняты решения о привлечении управляющего к административной ответственности и (или) вынесении ему письменного предписания об устранении выявленных нарушений (в части нарушений, носящих устранимый характер).

 

Список литературы

 

1. Об отдельных вопросах организации работы хозяйственных судов по рассмотрению дел об экономической несостоятельности (банкротстве) и контроля за деятельностью управляющих : пост. Президиума Высш. Хоз. Суда Респ. Беларусь от 19.12.2012 г. № 35; О некоторых вопросах аттестации и переаттестации физических лиц в качестве временных (антикризисных) управляющих в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) : пост. Сов. Мин. Респ. Беларусь от 08.01.2013 г. № 14; Об утверждении Положения о размере и порядке выплаты заработной платы временным (антикризисным) управляющим, осуществляющим деятельность на основании контракта : пост. Сов. Мин. Респ. Беларусь от 26.01.2013 г. № 60 255 // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

2. О некоторых вопросах аттестации и переаттестации физических лиц в качестве временных (антикризисных) управляющих в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) (вместе с «Положением о порядке аттестации и переаттестации физических лиц на соответствие профессионально-квалификационным требованиям») Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 08.01.2013 г. № 14 (ред. от 30.06.2014) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

3 . По Об утверждении комплекса мероприятий по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства) и проведению процедур экономической несостоятельности (банкротства) : пост. Сов. Мин. Респ. Беларусь от 04.09.2013 г. № 785 (ред. от 22.01.2016) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

4. Об утверждении Положения о размере и порядке выплаты заработной платы временным (антикризисным) управляющим, осуществляющим деятельность на основании контракта : Пост. Сов. Мин. Респ. Беларусь от 26.01.2013 г. № 60 (ред. от 30.06.2014) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

5. Об утверждении Инструкции о порядке ведения антикризисным управляющим реестра требований кредиторов : Пост. Мин. эконом. Респ. Беларусь от 21.11.2012 г. № 96 (ред. от 07.09.2015) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

6. О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь (вместе с «Положением о порядке организации и проведения проверок», «Положением о порядке проведения мониторинга») : Указ Президента Респ. Беларусь от 16.10.2009г. № 510 (ред. от 13.02.2017) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

7. Отдельные вопросы Министерства экономики Республики Беларусь : (вместе с «Положением о Министерстве экономики Республики Беларусь», «Положением о Департаменте по предпринимательству Министерства экономики Республики Беларусь», «Положением о Департаменте по санации и банкротству Министерства экономики Республики Беларусь») : Пост. Сов. Мин. Респ. Беларусь от 29.07.2006 г. № 967 (ред. от 06.09.2016) // Консультант Плюс : Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.


 

Раздел 4
Основы конкурентного права

Лекция 1
Правовые основы правомерной монополистической деятельности: естественные монополии

1. Законодательство о естественных монополиях. Понятие и сферы естественной монополии

 

Специальное регулирование естественных монополий нашло отражение в следующих актах:

- Закон Республики Беларусь от 16.12.2002 № 162-З (ред. от 11.11.2019) «О естественных монополиях» (далее Закон о естественных монополиях). Закон определяет правовые основы регулирования общественных отношений, возникающих в сферах естественных монополий на рынках услуг Республики Беларусь, и направлен на достижение баланса интересов потребителей и субъектов естественных монополий, обеспечивающего доступность оказываемых услуг для потребителей и эффективное функционирование субъектов естественных монополий. Сфера действия Закона о естественных монополиях уточнена в целях распространения на деятельность субъектов естественных монополий законодательства о противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции;

- Постановление Министерства антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь от 31.03.2020 № 23 «О формировании и ведении Государственного реестра субъектов естественных монополий» (вместе с «Инструкцией о порядке формирования и ведения Государственного реестра субъектов естественных монополий»).

- Указ Президента Республики Беларусь от 03.06.2016 № 188 (ред. от 17.01.2020) «Об органах антимонопольного регулирования и торговли», в котором установлено, что регулирование деятельности субъектов естественных монополий является важной функцией государственной экономической политики, осуществляемой Министерством антимонопольного регулирования и торговли далее (МАРТ). МАРТ, в том числе, осуществляет регулирование цен (тарифов) субъектов естественной монополии, а также контроль в этих сферах;

- общие подходы к правовому положению к субъектам естественной монополии на едином таможенном пространстве ЕАЭС закреплено в Протоколе о единых принципах и правилах регулирования деятельности субъектов естественных монополий (приложение № 21 к Договору о ЕАЭС).

В силу абз. 2 ст. 1 Закона Республики Беларусь «Об естественных монополиях» (далее Закон о монополиях) под естественными монополиями понимается система общественных отношений, санкционированная государством, при которой удовлетворение спроса на товарном рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства, а соответствующие товары не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем, спрос на данном товарном рынке в меньшей степени зависит от изменения цены, чем спрос на другие товары.

Под сферой естественных монополий понимают сферу обращения услуги, законодательно отнесенная к естественной монополии, в которой потребитель может приобрести услуги субъектов естественных монополий. В данном контексте под услугой законодатель подразумевает и товар.

Услуга – деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности, а также товар, производимый (реализуемый) в условиях естественных монополий. Услуги, относящиеся к сферам естественных монополий, в отношении которых осуществляется госрегулирование, определяют в соответствии с порядком их отнесения к сферам естественных монополий, определяемым МАРТ (ч. 2 ст. 8 Закона о естественных монополиях) [1].

Законом о естественных монополиях предусмотрена обязанность субъектов естественных монополий обеспечивать свободный и открытый доступ к информации о результатах своей деятельности, стоимости услуг, порядке их оказания путем размещения информации на своем сайте и в иных источниках. Порядок размещения и объем информации определяет МАРТ.

Также предусмотрена возможность МАРТ применения превентивных мер реагирования (при выявлении признаков нарушения Закона до принятия решения об установлении факта нарушения Закона) выдавать субъектам естественных монополий, государственным органам и иным организациям, их должностным лицам предупреждение в целях оперативного устранения нарушений Закона.

В качестве определенных государством общественных отношений, которые являются объектом регулирования Закона о монополиях, следует рассматривать в соответствии с Государственным реестром субъектов естественных монополий республиканского уровня следующие сферы естественных монополий признаются:

аэронавигационные услуги;

услуги аэропортов;

услуги транспортных терминалов;

услуги железнодорожного транспорта общего пользования, оказываемые с использованием инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования, железнодорожные перевозки;

транспортировка газа по магистральным трубопроводам;

транспортировка газа по распределительным трубопроводам;

транспортировка нефти, нефтепродуктов по магистральным трубопроводам;

услуги по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике;

услуги по передаче электрической энергии;

услуги по распределению электрической энергии;

услуги по передаче и (или) распределению тепловой энергии;

централизованное водоснабжение и водоотведение.

Сферы естественных монополий в государствах-членах ЕАЭС установлены в Приложении №1 к Протоколу о единых принципах и правилах регулирования деятельности субъектов естественных монополий (ред. Протокола от 08.05.2017). Расширение сфер естественных монополий в государствах-членах осуществляется в соответствии с законодательством государств-членов в случае, если государство-член намерено отнести к сфере естественных монополий сферу, которая является сферой естественной монополии в другом государстве-члене и приведена в приложении № 1 или 2 к приложению № 20 к Договору о ЕАЭС (абз. 2 п. 7 ст. 78 Договора о ЕАЭС).

 

2. Государственное регулирование в сферах естественной монополии

 

Государственное регулирование в сферах естественных монополий закреплено в главе 3 Закона о естественных монополиях на принципах которые, можно условно разделить на три группы, обеспечивающие:

- соблюдение прав потребителей услуг естественных монополий (например, обеспечение доступа к таким услугам);

- учет интересов субъектов естественных монополий (например, обеспечение гибкого тарифного регулирования с учетом отраслевых особенностей);

- эффективность государственного регулирования в сферах естественных монополий (например, создание условий, при которых выгодно сокращать издержки, внедрять новые технологии).

Помимо деятельности государства, направленной на противодействие монополистической деятельности и защиту конкуренции, белорусское законодательство устанавливает также определенные меры регулирования общественных отношений, возникающих в сферах естественных монополий на товарных рынках Республики Беларусь.

Государственный реестр субъектов естественных монополий формирует и ведет МАРТ (подп. 6.3 п. 6 Положения о Министерстве антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 06.09.2016 № 702 «Вопросы Министерства антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь»). МАРТ утвердил Инструкцию № 37, которая с 28.05.2020 определяет порядок отнесения услуг, оказываемых хозяйствующими субъектами, к сферам естественных монополий.

Способы государственного регулирования деятельности субъектов естественных монополий установлены также законодательно. Так, государственное регулирование деятельности субъектов естественных монополий может осуществляться следующими способами:

регулированием цен (тарифов) на услуги, относящиеся к сферам естественных монополий;

регулированием доступа к услугам, относящимся к сферам естественных монополий, в том числе установлением в случаях, предусмотренных законодательством, платы за подключение (присоединение, использование) к таким услугам и методологии ее определения (ч. 1 ст. 8 Закона о естественных монополиях).

При этом перечень услуг, относящихся к сферам естественных монополий, в отношении которых осуществляется регулирование цен (тарифов), определяется Президентом Республики Беларусь или по его поручению Советом Министров Республики Беларусь, а регулирование цен (тарифов) в общем случае осуществляется органом регулирования деятельности субъектов естественных монополий, МАРТ (ч. 13, 14 ст. 8 Закона о естественных монополиях).

Конкретный способ регулирования цен (тарифов) устанавливается МАРТ в соответствии с законодательными актами исходя из государственных интересов и складывающейся социально-экономической ситуации в Республике Беларусь в соответствии с Инструкцией «О порядке регулирования цен (тарифов) на товары (работы, услуги) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, включенных в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках Республики Беларусь (республиканский и местный уровни), и (или) Государственный реестр субъектов естественных монополий», утвержденной Постановлением Министерства антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь от 06.04.2018 № 20 (ред. от 17.03.2020) «О порядке регулирования цен (тарифов) на товары (работы, услуги) организаций-монополистов».

При установлении фиксированных, предельных цен (тарифов) на услуги, относящиеся к сферам естественных монополий, методологии и правил ее применения могут учитываться результаты проведения публичных слушаний.

Правила доступа потребителей к услугам, относящимся к сферам естественных монополий, устанавливаются Советом Министров Республики Беларусь.

Полномочия государственных органов по государственному регулированию в сфере естественных монополий (Президент, Совет Министров, МАРТ, отраслевые органы, областные и Минский городской исполнительные комитеты в сферах естественных монополий) установлены в ст.8–11 Закона о естественных монополиях.

В целях проведения эффективной государственной политики в сферах естественных монополий органы Комитета государственного контроля и МАРТ в рамках контроля за соблюдением законодательства о естественных монополиях осуществляют контроль за действиями, которые совершаются с участием или в отношении субъектов естественных монополий и могут иметь своим результатом ущемление прав и законных интересов потребителей.

Решения, предписания, иные действия (бездействие) МАРТ могут быть обжалованы субъектами естественных монополий, государственными органами и иными организациями, их должностными лицами, потребителями, общественными объединениями потребителей, иными юридическими и физическими лицами в судебном порядке.

 

3.Субъекты естественной монополии

 

Субъект естественной монополии – хозяйствующий субъект, оказывающий услуги, относящиеся к сферам естественных монополий. Права и обязанности субъектов естественных монополий закреплены в ст.4–5 Закона о естественных монополиях.

Субъекты естественных монополий вправе:

вносить в орган регулирования естественных монополий предложения по вопросам, затрагивающим их деятельность и правовой статус;

обращаться в установленном законодательством порядке в орган регулирования естественных монополий с просьбой об исключении их из Государственного реестра субъектов естественных монополий;

обжаловать в суд решения, предписания, иные действия (бездействие) органа регулирования естественных монополий;

иметь иные права в соответствии с законодательством.

Субъекты естественных монополий обязаны:

предоставлять на равных (недискриминационных) условиях доступ к услугам, относящимся к сферам естественных монополий,

обеспечивать при наличии технической возможности на равных (недискриминационных) условиях подключение объектов к сетям передачи электрической энергии, распределения электрический энергии, передачи и (или) распределения тепловой энергии, системам транспортировки нефти и (или) нефтепродуктов по магистральным трубопроводам, транспортировки газа по магистральным трубопроводам, транспортировки газа по распределительным трубопроводам, централизованного водоснабжения и водоотведения, а также выдачу технических условий на такое подключение;

осуществлять раздельный учет расходов (затрат), в том числе инвестиций, а также доходов и задействованных активов по видам услуг, относящихся к сферам естественных монополий;

обеспечивать качественное обслуживание потребителей;

обеспечивать доступность информации об их деятельности и услугах, относящихся к сферам естественных монополий;

соблюдать обязательные для соблюдения требования технических нормативных правовых актов, а также лицензионные требования и условия в случае, если осуществляемые ими виды деятельности подлежат лицензированию

исполнять решения, предписания органа регулирования естественных монополий, принятые (вынесенные) им в соответствии с его компетенцией;

исполнять другие обязанности в соответствии с законодательством.

Ограничение деятельности субъектов естественных монополий. Субъекты естественных монополий, кроме случаев, установленных законодательными актами, не вправе:

совершать действия (бездействие), которые приводят или могут привести к невозможности оказания услуг, относящихся к сферам естественных монополий, или замене их другими услугами;

отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на оказание услуг, относящихся к сферам естественных монополий, при наличии у субъектов естественных монополий технической возможности оказать такие услуги;

применять при расчетах за оказываемые услуги, относящиеся к сферам естественных монополий, цены (тарифы), которые:

отличаются от установленной фиксированной цены (тарифа);

превышают предельную цену (тариф) в случае установления верхнего предела цены (тарифа);

ниже предельной цены (тарифа) в случае установления нижнего предела цены (тарифа);

определены с нарушением методологии и правил ее применения;

навязывать потребителям условия доступа к услугам, относящимся к сферам естественных монополий;

совершать иные действия (бездействие), ведущие к ущемлению прав и законных интересов потребителей и (или) противоречащие законодательству.

 

Лекция 2
Правовое регулирование противодействия незаконной деятельности хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение

1.Антимонопольное законодательство и основные понятия

 

Антимонопольное законодательство определяет организационные и правовые основы противодействия монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции и направлен на обеспечение условий для развития добросовестной конкуренции, создания и эффективного функционирования товарных рынков, так закрепил сферу регулирования специальный Закон Республики Беларусь от 12.12.2013 г. № 94-З (ред. от 18.12.2019) «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции».

Антимонопольное законодательство в Республике Беларусь состоит из вышеназванного Закона и других актов законодательства, а также международных договоров, участницей которых является Республика Беларусь, составляющих систему нормативных правовых актов в сфере конкурентной (антимонопольной) политики. К основным правовым актам относятся:

- Договор о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014, дата вступления в силу – 01.01.2015; Республика Беларусь ратифицировала 9.10.2014 (посл. ред. от 01.10.2019)) (далее - Договор о ЕАЭС). Вопросам конкурентной политики посвящен раздел XVIII «Общие принципы и правила конкуренции» Договора о ЕАЭС, а также приложение 19 «Протокол об общих принципах и правилах конкуренции» к Договору о ЕАЭС. Положения раздела XVIII Договора о ЕАЭС в полной мере распространяются на отношения, связанные с реализацией конкурентной (антимонопольной) политики на территории Республики Беларусь. Договор о ЕАЭС закрепляет тот минимум правил конкуренции (запретов), которыми должны руководствоваться антимонопольные органы государств-членов при осуществлении антимонопольного регулирования на территории государства. Однако положения Договора о ЕАЭС затрагивают далеко не все институты антимонопольного законодательства;

- Решение Высшего Евразийского экономического совета № 50 «О Модельном законе «О конкуренции» (принято в г. Минске 24.10.2013). Закон определяет единые подходы к основным положениям Закона о защите конкуренции государств-членов Таможенного союза и Единого экономического пространства. Закон носит рекомендательный характер и распространяется на отношения с участием субъектов естественных монополий с учетом особенностей, предусмотренных соглашениями (договорами) государств в сфере деятельности субъектов естественных монополий, а также законодательством государств;

- Решение Высшего Евразийского экономического совета № 29 (ред. от 26.12.2016) «Об утверждении Критериев отнесения рынка к трансграничному» (принято в г. Москве 19.12.2012). Критерии разработаны на основании пункта 2 статьи 74 Договора о ЕАЭС и в соответствии с п. 7 ст. 76 Договора применяются для целей определения компетенции Евразийской экономической комиссии по пресечению нарушений общих правил конкуренции хозяйствующими субъектами (субъектами рынка) государств - членов Евразийского экономического союза;

- Парижская конвенция по охране промышленной собственности (заключена в г. Париже 20.03.1883), статья 10-bis которой устанавливает взаимные обязательства участников указанной Конвенции по обеспечению эффективной защиты от недобросовестной конкуренции, а также закрепляет основные формы недобросовестной конкуренции;

- Гражданский кодекс Республики Беларусь, статья 9 ГК устанавливает запрет на использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также на злоупотребление своим доминирующим положением на рынке, а глава 68 ГК содержит нормы, касающиеся вопросов недобросовестной конкуренции;

- Закон Республики Беларусь от 12.12.2013 г. № 94-З (ред. от 18.12.2019) «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (далее Закон) применяется к тем правоотношениям, в которых участвуют хозяйствующие субъекты, государственные органы, их должностные лица, которые имеют или могут иметь своими последствиями ограничение конкуренции на товарных рынках, в том числе в результате совершения сделок с акциями (долями), приобретения имущественных паевых взносов в имущество кооперативов (паев), долей уставных фондов хозяйствующих субъектов.

Кроме того, положения Закона применяются в случаях совершения за пределами территории Республики Беларусь действий, определенных Законом как экономическая концентрация, в отношении хозяйствующих субъектов, зарегистрированных на территории Республики Беларусь.

Нормы Закона не распространяются на отношения, урегулированные общими правилами конкуренции на трансграничных рынках, контроль за соблюдением которых относится к компетенции ЕЭК в соответствии с международным договором Республики Беларусь. Критерии отнесения рынка к трансграничному устанавливаются в соответствии с международным договором Республики Беларусь;

- Указ Президента Республики Беларусь от 3 июня 2016 г. № 188 (17.01.2020 № 16) «Об органах антимонопольного регулирования и торговли» к антимонопольным органам относится Министерство антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь (далее МАРТ) и его территориальные органы, главные управления МАРТ областей и г. Минска;

- Постановление Министерства экономики Республики Беларусь от 10.04.2006 г. № 57 (ред. от 23.04.2010) «Об утверждении Инструкции о порядке рассмотрения запросов (заявлений) об установлении соответствия положений соглашений, ограничивающих конкуренцию, антимонопольному законодательству»;

- Постановление Министерства антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь от 27.12.2017 № 62 (ред. от 01.08.2018) «Об утверждении Инструкции о порядке формирования и ведения Государственного реестра хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках»;

- Постановление Министерства антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь от 27.12.2017 № 63 (ред. от 01.08.2018) «Об утверждении Инструкции о порядке установления доминирующего, в том числе монопсонического, положения хозяйствующего субъекта»;

- Постановление Министерства антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь от 03.01.2018 № 1 «Об утверждении Инструкции о порядке рассмотрения заявлений, документов и (или) сведений о даче согласия на реорганизацию хозяйствующих субъектов, создание коммерческих организаций и объединений хозяйствующих субъектов»;

Анализ антимонопольного законодательства позволяет выделить в качестве его предмета регулирования:

- отношения, возникающие в связи с правомерной и неправомерной монополистической деятельностью;

- отношения, возникающие в связи с добросовестной и недобросовестной конкуренцией.

Основные понятия, закрепленные в Законе, в сфере антимонопольной политики:

монополистическая деятельность - злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц своим доминирующим положением, заключение соглашений или совершение согласованных действий, а также совершение иных действий (бездействие), направленных на недопущение, ограничение или устранение конкуренции и запрещенных Законом и иными актами антимонопольного законодательства;

монопсоническим положением признается доминирующее положение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов на рынке определенного товара, на котором такой хозяйствующий субъект либо несколько таких хозяйствующих субъектов осуществляют приобретение товара;

экономическая концентрация - сделки с акциями (долями в уставном фонде), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций, иные действия, включая создание и реорганизацию хозяйствующих субъектов - юридических лиц, совершение которых оказывает или может оказать влияние на состояние конкуренции.

 

2. Субъекты, занимающие доминирующее положение на товарном рынке

 

Условия, при которых положение хозяйствующего субъекта либо нескольких хозяйствующих субъектов (далее - хозяйствующий субъект (хозяйствующие субъекты) на товарном рынке признается доминирующим, определены ст. 6 Закона Республики Беларусь «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции».

Под товарным рынком понимается сфера обращения товара, не имеющего заменителей, либо взаимозаменяемых (аналогичных) товаров на территории Республики Беларусь или ее части, определяемая исходя из экономической, технической или иной возможности потребителя либо целесообразности приобретения товара на соответствующей территории и отсутствия этой возможности либо целесообразности за ее пределами.

Законом установлено понятие субъекта хозяйствования для целей правового регулирования данных отношений. Хозяйствующий субъект - коммерческая организация, некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход, индивидуальный предприниматель, а также иное физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющее профессиональную деятельность, приносящую ему доход, которая в соответствии с законодательством подлежит лицензированию.

Таким образом, для целей применения антимонопольного законодательства отнесены не только коммерческие организации, некоммерческие организации, осуществляющие деятельность, приносящую доход, индивидуальные предприниматели, но и физлица, деятельность которых подлежит лицензированию, например адвокаты (абз. 16 ст. 1 Закона о естественных монополиях в ред. от 08.01.2018).

Доминирующее положение – исключительное положение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов на товарном рынке, дающее такому хозяйствующему субъекту или таким хозяйствующим субъектам возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять им доступ на этот товарный рынок и (или) уход с товарного рынка.

В данном определении можно выделить два вида признаков такого положения: качественные и количественные.

К качественным признакам относятся следующие возможности [3]:

оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке;

устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов;

затруднять доступ на товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

К качественным признакам доминирования также относят возможность затруднять хозяйствующим субъектам уход с товарного рынка. Очевидно, что, совершая такого рода действия, субъект объективно доминирует на соответствующем товарном рынке.

Закон выделяет по количественным признакам индивидуальное и коллективное доминирующее положение хозяйствующих субъектов.

Количественные критерии для признания индивидуального доминирования заключаются в том, что по общему правилу доля должна составлять 35% товарного рынка и более. При определенных условиях положение может быть признано доминирующим при доле более 15% (п. 4 ст. 6 Закона о естественных монополиях в редакции от 08.01.2018).

Коллективное доминирование основано на значении совокупной рыночной доли нескольких хозяйствующих субъектов с самыми большими долями на рынке для признания положения каждого из них доминирующим должно быть: - совокупная доля не более чем 3-х хозяйствующих субъектов больше 50%; - совокупная доля не более чем 5 хозяйствующих субъектов больше 75%.

Наличие доминирующего положения определено не только у продавцов, но и у покупателей (ст. 11 Закона о естественных монополиях в редакции от 08.01.2018), что особенно актуально для рынков товаров ограниченного применения.

Влияние на возможность признать доминирующим положение одного или нескольких продавцов и покупателей, в совокупности оказывают:

1. наличие у них исключительного положения на товарном рынке;

2. определенный размер доли одного субъекта хозяйствования на товарном рынке (индивидуальное доминирование) либо совокупной доли нескольких игроков с самыми большими долями на рынке (коллективное доминирование).

Признаки, при которых положение хозяйствующего субъекта, покупателя, на товарном рынке признается монопсоническим, рак разновидности доминирующего, определены ст. 11 Закона Республики Беларусь «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции».

Установление доминирующего, в том числе монопсонического, положения хозяйствующего субъекта (хозяйствующих субъектов) на товарных рынках осуществляется антимонопольным органом МАРТ при:

проведении анализа и оценки состояния товарных рынков;

рассмотрении обращений (предложений, заявлений, жалоб) хозяйствующих субъектов, государственных органов, физических лиц, не относящихся к хозяйствующим субъектам;

осуществлении функций по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства хозяйствующими субъектами, государственными органами, а также физическими лицами, не относящимися к хозяйствующим субъектам.

Таким образом, при установлении доминирующего, в том числе монопсонического, положения хозяйствующего субъекта (хозяйствующих субъектов) антимонопольным органом устанавливаются следующие количественные и качественные параметры:

товарные границы товарного рынка;

состав потребителей и продавцов товарного рынка;

географические границы товарного рынка;

емкость товарного рынка;

доля хозяйствующего субъекта (хозяйствующих субъектов) на товарном рынке.

В соответствии с п.10 Инструкции о порядке установления доминирующего, в том числе монопсонического, положения хозяйствующего субъекта, утвержденной Постановлением Министерства антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь от 27.12.2017 № 63 (ред. от 01.08.2018) при установлении доминирующего, в том числе монопсонического, положения хозяйствующего субъекта (нескольких хозяйствующих субъектов) на товарном рынке учитываются следующие факторы:

доступ к сырью и рынкам сбыта готовой продукции;

условия доступа к технологии производства товара;

формы использования прав на промышленную собственность (патентов, лицензий, торговых знаков);

возможность монопольного ценообразования;

наличие соглашений между конкурентами по поставкам товаров;

позиция за пределами географических границ товарного рынка, в том числе на мировом рынке.

 

3. Правовые основы противодействия неправомерной монополистической деятельности

 

Закон в главе 3 закрепляет императивные нормы, направленные на противодействие незаконной монополистической деятельности хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение посредством установления соответствующих запретов на недопустимые действия (бездействие), а в целом на злоупотребление доминированием на товарном рынке.

В ст.18 Закона определен исчерпывающий перечень запрещенных действий (бездействия) доминирующих субъектов хозяйствования:

1.1. создание другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или уходу с товарного рынка;

1.2. установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены (тарифа), установление монопсонически низкой цены (тарифа);

1.3. изъятие товара из обращения, если результатом такого изъятия явилось повышение цены (тарифа);

1.4. экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение изготовления (производства) товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного изготовления (производства);

1.5. экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными потребителями при наличии возможности изготовления (производства) и (или) поставок соответствующего товара;

1.6. экономически, технологически или иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

1.7. навязывание продавцу или потребителю экономически или технологически не обоснованных условий договора, невыгодных для них или не относящихся к предмету договора, в том числе согласие на заключение договора только при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых продавец или потребитель не заинтересованы;

1.8. заключение соглашений, ограничивающих свободу участников этих соглашений на определение цен (тарифов) и (или) условий поставок товаров в договорах с третьими лицами, а также навязывание таких условий или отказ от заключения договоров по причине отказа в принятии возможным потребителем названных условий;

1.9. заключение соглашений с продавцами или потребителями, влекущих ограничение или установление контроля над изготовлением (производством) товара, установление контроля над рынками сбыта товара, ограничение рынка сбыта товара;

1.10. создание дискриминационных условий, в том числе применение к продавцам или потребителям неравного подхода при равных условиях.

В отношении индивидуального доминирования хозяйствующего субъекта, доля которого на товарном рынке составляет более 70%, в случае злоупотребления данным лицом своим доминирующим положением на данном товарном рынке предусмотрены адресные меры противодействия монополистической деятельности, устанавливаемые Правительством Республики Беларусь. Нормы ст. 19 Закона предусматривают право Правительства Республики Беларусь устанавливать правила недискриминационного доступа (далее - ПНД) к товарам, изготавливаемым (производимым) и (или) реализуемым доминирующим субъектом.

При этом ПНД могут быть распространены исключительно на товарный рынок, находящийся в границах территории Беларуси, и не подлежат применению на трансграничном рынке, поскольку в соответствии с ч. 2 п. 4 приложения № 19 к Договору о ЕАЭС такое регулирование находится в компетенции ЕЭК.

Еще одним инструментом обеспечения недискриминационного доступа стало право антимонопольного органа, МАРТ, выносить хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение, обязательное для исполнения предписание об утверждении и опубликовании правил торговой практики (п. 2 ст. 19 Закона).

Законодательно определены соглашения хозяйствующих субъектов, на которые налагаются запреты. В качестве соглашения для соответствующих целей рассматривается договоренность, содержащаяся в одном или нескольких документах.

Запрещенные соглашения в Законе разделены на 3 вида:

1- картели;

2- вертикальные соглашения;

3- иные соглашения, которые приводят к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

1. Соглашения между конкурентами (картели, ст.20 Закона), которые могут приводить к:

1.1. установлению, поддержанию, повышению или снижению цен (тарифов);

1.2. разделу товарного рынка по территориальному принципу, видам, объемам сделок, видам, объемам, ассортименту товаров и их ценам (тарифам), кругу продавцов или потребителей;

1.3. сокращению или прекращению изготовления (производства) товаров;

1.4. отказу от заключения договоров с определенными продавцами или потребителями, если такой отказ не предусмотрен законодательными актами. недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

2. Вертикальное соглашение – соглашение между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар или намеревается его приобрести, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом.

Из определения вертикальных соглашений исключено указание на отсутствие конкурентных отношений между участниками соглашения. Наличие этой фразы могло приводить к попыткам апеллирования конкурентным характером отношений в качестве основания для освобождения от действий антимонопольных запретов. В этой части неопределенность устранена.

Новое определение вертикального соглашения соответствует определению, закрепленному подп. 1) п. 2 Протокола об общих принципах и правилах конкуренции к Договору о ЕАЭС и п. 2 ст. 4 Модельного закона «О конкуренции», утв. решением Высшего Евразийского экономического совета № 50.

Перечень прямо запрещенных вертикальных соглашений сохранен. (п. 3 ст. 13, п. 2 ст. 20 Закона в ред. от 08.01.2018):

2.1. такие соглашения приводят или могут привести к установлению цены (тарифа) перепродажи товара, за исключением случая, если продавец устанавливает для потребителя максимальную цену (тариф) перепродажи товара;

2.2. такими соглашениями установлено обязательство потребителя не продавать товар хозяйствующего субъекта, который является конкурентом продавца. Этот запрет не распространяется на соглашения об организации потребителем продажи товаров под товарным знаком либо иным средством индивидуализации продавца или изготовителя (производителя).

3. Запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами, за исключением вертикальных соглашений, которые являются допустимыми в соответствии с пунктом 2 статьи 22 настоящего Закона, если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции. К таким соглашениям могут быть отнесены в том числе соглашения о (об):

3.1. навязывании продавцу или потребителю условий договора, невыгодных для них или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых продавец или потребитель не заинтересованы, и другие требования);

3.2. экономически, технологически или иным образом не обоснованном установлении различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

3.3. ограничении доступа на товарный рынок, ухода с товарного рынка или устранении с него хозяйствующих субъектов.

При проверке наличия негативного влияния антимонопольный орган, в том числе будет руководствоваться признаками ограничения конкуренции ст. 7 Закона в ред. от 08.01.2018. К ним относятся:

- сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке,

- повышение или снижение цены (тарифа), не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке,

- отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке,

- определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующих субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке,

- иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке [5].

В ряде случаев соглашения, подпадающие под запреты, за исключением картелей, могут быть признаны допустимыми.

В частности, это возможно, если они не накладывают на хозяйствующие субъекты ограничения, не являющиеся необходимыми для достижения целей этих соглашений, и не приводят или не могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции на соответствующем товарном рынке и хозяйствующие субъекты докажут, что такие соглашения имеют или могут иметь своим результатом получение потребителями соразмерной части преимуществ (выгод), приобретаемых соответствующими лицами в результате совершения таких действий.

Запреты не распространяются и не будут распространяться на (п. 5, 6 ст. 13, п. 6 ст. 20 Закона в ред. от 08.01.2018):

1) соглашения между хозяйствующими субъектами, входящими в одну группу лиц, если одним из участников соглашения установлен контроль или оба субъекта находятся под контролем одного лица. В частности, к одной группе лиц относятся хозсубъекты - юридические лица, в которых более 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров составляют одни и те же физлица;

2) соглашения о предоставлении и (или) об отчуждении прав использования результата интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации коммерческой организации, товаров. Сюда, в частности, относятся лицензионные договоры. При этом необходимо понимать, что закрепление под вывеской лицензионного договора условий других договоров, вряд ли станет основанием для освобождения от антимонопольных запретов.

Законом также установлены меры по противодействию ограничивающих конкуренцию согласованных действий субъектов хозяйствования в форме запретов.

Запрещаются согласованные действия хозяйствующих субъектов, если такие действия приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе к:

1.1. установлению, поддержанию, повышению или снижению цен (тарифов). Закреплен примерный перечень признаков, свидетельствующих об установлении продавцом монопольно высокой и монопольно низкой цены (п. 1 ст. 9, п. 1 ст. 10 Закона в редакции от 08.01.2018). Установлены случаи, когда цена не будет признаваться монопольно высокой и низкой соответственно (п. 2 ст. 9 и п. 2 ст. 10 Закона о естественных монополиях в редакции от 08.01.2018) [4].

1.2. разделу товарного рынка по территориальному принципу, видам, объемам сделок, видам, объемам, ассортименту товаров и их ценам (тарифам), кругу продавцов или потребителей;

1.3. сокращению или прекращению изготовления (производства) товаров;

1.4. отказу от заключения договоров с определенными продавцами или потребителями, если такой отказ не предусмотрен законодательными актами;

1.5. навязыванию продавцу или потребителю условий договора, невыгодных для них или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых продавец или потребитель не заинтересованы, и другие требования);

1.6. экономически, технологически или иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

1.7. созданию другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или уходу с товарного рынка.

В Законе в соответствии с п. 3 ст. 21 установлено, что запрет на ограничивающие конкуренцию согласованные действия хозяйствующих субъектов не распространяется на согласованные действия лиц, если такие хозяйствующие субъекты находятся под контролем одного лица.

Запреты соглашений, согласованных действий, издания актов законодательства, совмещение функций государственных органов и хозяйствующих субъектов, ограничивающих конкуренцию.

Более широкую формулировку в Законе получил термин «государственный орган», которым теперь охватываются также «временные или постоянно действующие межведомственные формирования, которые актами законодательства наделены государственно-властными полномочиями». Это позволит пресекать неконкурентные решения, принимаемые на межведомственном уровне, на которые ранее было невозможно воздействовать антимонопольными инструментами.

Государственные органы – Национальный банк, Управление делами Президента Республики Беларусь, Национальная академия наук Беларуси, другие государственные органы и государственные организации, подчиненные (подотчетные) Президенту Республики Беларусь, Администрации Президента Республики Беларусь, республиканские органы государственного управления и иные государственные организации, подчиненные Совету Министров Республики Беларусь, местные исполнительные и распорядительные органы, иные организации, осуществляющие функции указанных органов, а также временные либо постоянно действующие межведомственные формирования, состоящие из представителей государственных органов, которые актами законодательства наделены отдельными государственно-властными полномочиями.

Запрещаются соглашения, согласованные действия государственного органа с другим государственным органом либо хозяйствующим субъектом, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции и (или) причинению вреда правам, свободам и законным интересам юридических или физических лиц, в том числе соглашения, согласованные действия, направленные на:

- раздел товарного рынка по территориальному принципу, видам, объемам сделок, видам, объемам, ассортименту товаров и их ценам (тарифам), кругу продавцов или потребителей;

- ограничение доступа на товарный рынок, ухода с товарного рынка или устранение с него хозяйствующих субъектов;

- экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

- незаконное установление, поддержание, повышение или снижение цен (тарифов).

Государственным органам запрещается, если иное не установлено актами Президента Республики Беларусь, принимать (издавать) акты законодательства, иные правовые акты, совершать действия (бездействие), согласованные действия, заключать соглашения, если такие акты законодательства, иные правовые акты, действия (бездействие), согласованные действия, соглашения приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции и (или) причинению вреда правам, свободам и законным интересам юридических или физических лиц, в том числе:

- необоснованно препятствовать созданию новых хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере деятельности;

- устанавливать запреты или вводить ограничения в отношении осуществления определенных видов деятельности хозяйствующими субъектами, в том числе на изготовление (производство) определенных видов товаров;

- незаконно ограничивать права хозяйствующих субъектов на совершение сделок;

- устанавливать запреты или вводить ограничения в отношении свободного перемещения товаров на территории Республики Беларусь, иные ограничения прав хозяйствующих субъектов на продажу, покупку, иное приобретение товаров и их обмен;

- ограничивать самостоятельность хозяйствующих субъектов, в том числе давать хозяйствующим субъектам указания о приобретении товара, первоочередной поставке товара определенному кругу потребителей, приоритетном заключении договоров;

- предоставлять хозяйствующему субъекту доступ к информации в приоритетном порядке;

- предоставлять государственные преференции.

Под государственной преференцией в данном контексте понимается предоставление государством отдельным хозяйствующим субъектам преимущества, обеспечивающего им более выгодные условия деятельности, путем передачи государственного имущества, иных объектов гражданских прав, предоставления государственной финансовой поддержки;

- устанавливать для потребителей товаров ограничения выбора хозяйствующих субъектов, которые предоставляют такие товары;

- создавать дискриминационные условия.

Под дискриминационными условиями понимаются условия доступа на товарный рынок, а также условия изготовления (производства), обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами с учетом условий, ограничений и особенностей, установленных международными договорами Республики Беларусь

Запрещаются совмещение функций государственных органов и хозяйствующих субъектов, за исключением случаев, установленных законодательными актами, а также наделение хозяйствующих субъектов функциями и (или) правами государственных органов, за исключением случаев, установленных законодательными актами.

 

Список литературы

 

1. Волуевич, Ю.В. Комментарий «МАРТ установил порядок отнесения услуг к сферам естественных монополий» (по состоянию на 28.05.2020) // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 плюс [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

2. Привалов, Ю.А. Комментарий «Об изменении Закона о естественных монополиях» (по состоянию на 27.11.2019) // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 плюс [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

3. Слепич, М.Ю. Комментарий к изменениям в Закон «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» в новой редакции (часть 1) (по состоянию на 19.02.2018) // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 плюс [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

4. Жумина, М.Н. Комментарий «Антимонопольные риски-2018: что ждет ключевых игроков рынка» (по состоянию на 15.02.2018) // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 плюс [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

5. Жумина, М.Н. Комментарий «Антиконкурентные соглашения в новой редакции антимонопольного Закона» (по состоянию на 15.02.2018) // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 плюс [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.

 

Лекция 3
Правовые основы противодействия недобросовестной конкуренции

1. Законодательство о противодействии недобросовестной конкуренции в зарубежных странах

 

Возникновение понятия недобросовестной конкуренции, а также становление законодательной и судебной практики по борьбе с нею происходило на рубеже XIX - XX веков [1]. При этом с самого начала наметились три подхода в решении этой проблемы.

Первым путем пошли французские суды, которые, основываясь на общих нормах гражданского права о деликтной ответственности, стали рассматривать иски о пресечении недобросовестной конкуренции. Второй путь состоял в разработке специального законодательства, которое не только содержало общую норму о запрете недобросовестной конкуренции, но и перечень конкретных ее проявлений; в частности, таким путем пошла Германия, где в 1909 г. был принят Закон о пресечении недобросовестной конкуренции. Третьим путем пошли страны англосаксонской системы права, которые приняли практику, основанную на нормах общего права и права справедливости, без установления отдельного правового режима для защиты от недобросовестной конкуренции; при этом как в Англии, так и в США институт борьбы с недобросовестной конкуренцией формировался преимущественно из судебных решений [1].

Практически одновременно проблемы противодействия недобросовестной конкуренции нашли свое отражение и в международном договоре – на Брюссельской 1900 г. конференции в Парижскую конвенцию по охране промышленной собственности была включена ст. 10bis, обязывающая участвующие в конвенции государства обеспечить эффективную защиту от недобросовестной конкуренции, а на Гаагской конференции пресечение недобросовестной конкуренции было включено в ст. 1 конвенции, перечисляющую объекты промышленной собственности. Как подчеркивается в комментариях к Парижской конвенции, пресечение недобросовестной конкуренции было включено в нее как объект охраны промышленной собственности по той причине, что посягательства на права промышленной собственности (например, право на товарный знак, фирменное наименование, наименование места происхождения) зачастую являлись и актами недобросовестной конкуренции [1].

Согласно ст. 10bis конвенции актом недобросовестной конкуренции является всякий акт конкуренции, противоречащей честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности, подлежат запрету:

1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента;

2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента;

3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.

В настоящее время практически во всех странах с рыночной экономикой существует сложившаяся практика борьбы с недобросовестной конкуренцией; эта борьба с учетом специфики правовых систем осуществляется либо в рамках специального законодательства, либо основывается на общих принципах гражданской ответственности, либо строится на сочетании двух указанных подходов. При этом для многих государств характерно то, что в деле борьбы с недобросовестной конкуренцией особая роль отводится судебной практике, - судам предоставляется достаточная свобода в определении новых проявлений недобросовестной конкуренции, что дополняет основные ее формы, перечисленные в законодательстве [1].

Кроме того, в практике зарубежных стран в последнее время прослеживаются тенденции сближения норм законодательства о недобросовестной конкуренции с законодательством о защите прав потребителей; объясняется это тем, что потребители, прямо не участвуя в конкуренции, выступают в качестве объекта конкурентной борьбы [1]. Таким образом, современные нормы права, посвященные борьбе с недобросовестной конкуренцией, выполняет триединую задачу охраны интересов конкурентов, охраны интересов потребителей и сохранения конкуренции в интересах широкой общественности.

В 1996 г. Всемирная организация интеллектуальной собственности опубликовала Модельные положения по защите от недобросовестной конкуренции [1], в которых был обобщен опыт различных государств и сформулирован перечень наиболее распространенных проявлений недобросовестной конкуренции, к числу которых были отнесены:

1) смешение в отношении другого субъекта хозяйствования или его деятельности;

2) причинение ущерба репутации другого лица;

3) введение потребителей в заблуждение;

4) дискредитация другого субъекта хозяйствования или его деятельности;

5) недобросовестная конкуренция в отношении секретной информации.

 

2. Законодательство Республики Беларусь о противодействии недобросовестной конкуренции. Понятие недобросовестной конкуренции

 

В преамбуле Закона Республики Беларусь «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» определяются организационные и правовые основы противодействия монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции и направлен на обеспечение условий для развития конкуренции, создания и эффективного функционирования товарных рынков. Включение норм, посвященных защите от недобросовестной конкуренции, в антимонопольное законодательство заставляет еще раз обратить внимание на вопрос об их месте в правовой системе. То, что нормы о недобросовестной конкуренции изначально были включены в раздел V ГК «Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность)» вовсе не означает, что противодействие недобросовестной конкуренции относится к объектам права интеллектуальной собственности, в целом, и к объектам права промышленной собственности. В частности, конкуренция не названа ни в ст. 980 ГК «Объекты интеллектуальной собственности», ни в ст. 998 ГК «Объекты права промышленной собственности». Иными словами, включение главы 68 «Недобросовестная конкуренция» в раздел V ГК является необоснованным, так как предметом правового регулирования ее норм являются не исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации участников гражданского оборота, а конкурентные отношения субъектов хозяйственной деятельности. Данный факт объясняется, по-видимому, буквальным следованием Парижской конвенции без учета тех исторических реалий, при которых недобросовестная конкуренция была причислена к категории промышленной собственности.

Гораздо более органично нормы о недобросовестной конкуренции вписались в Закон «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции», поскольку в рамках одного нормативного акта законодатель решает две взаимосвязанные задачи – защищает конкурентные отношения, с одной стороны, от проявлений монополистической деятельности, а с другой – от иных злоупотреблений конкурентов.

Таким образом, действующее законодательство о недобросовестной конкуренции является двухуровневым и состоит из норм главы 68 ГК, содержащей общие положения, и норм Закона, детализирующие эти общие положения. При этом нормы ГК имеют приоритет над нормами Закона, что принципиально важно для разрешения коллизий.

Протокол об общих принципах и правилах конкуренции (приложение № 19 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года) не допускает недобросовестную конкуренцию, в том числе:

1) распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту (субъекту рынка) либо нанести ущерб его деловой репутации;

2) введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;

3) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом (субъектом рынка) производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами (субъектами рынка).

Общегражданский принцип добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений, когда добросовестность и разумность участников гражданских правоотношений предполагается, поскольку не установлено иное (абз. 8 ч. 2 ст. 2 ГК Республики Беларусь), в равной степени касается всех гражданских правоотношений, в том числе тех, которые связаны с осуществлением хозяйственной деятельности [2].

Такая деятельность наряду с признаками, которые следуют из легального определения в ч. 2 п. 1 ст. 1 ГК предпринимательской деятельности, должна осуществляться в соответствии с требованиями законодательства, которые призваны защищать не только публичные интересы государства в связи с ее осуществлением, но и частные интересы тех субъектов, которые осуществляют или будут осуществлять деятельность того же вида или на том же товарном рынке.

Наличие частных интересов, в том числе для реализации принципа приоритета общественных интересов, обусловило появление в ч. 1 ст. 1029 ГК запрета на недобросовестную конкуренцию в Республике Беларусь [2].

Недобросовестная конкуренция как явление, равно как и конкуренция, рассматривается в контексте осуществления хозяйствующими субъектами предпринимательской деятельности. Данный вывод относительно сферы деятельности следует из ст. 1029 ГК, а также подп. 1.8, 1.15 п. 1 ст. 1 Закона Республики Беларусь от 12.12.2013 № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (далее – Закон).

Так, в соответствии с подп. 1.8 п. 1 ст. 1 Закона конкуренты определены как хозяйствующие субъекты, осуществляющие предпринимательскую деятельность на одном и том же товарном рынке. При этом под конкуренцией понимается - состязательность хозяйствующих субъектов, при которой самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке

В свою очередь, недобросовестная конкуренция в соответствии с подп. 1.15 п. 1 ст. 1 Закона – это направленные на приобретение преимуществ (выгод) в предпринимательской деятельности действия хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов, которые противоречат настоящему Закону, иным законодательным актам и актам антимонопольного законодательства или требованиям добросовестности и разумности и могут причинить или причинили убытки другим конкурентам либо могут нанести или нанесли вред их деловой репутации.

Формы выражения недобросовестной конкуренции содержатся в ст. 25–30 Закона, они в ряде случаев созвучны с содержанием недобросовестной конкуренции в ч. 2 ст. 1029 ГК.

Согласно ч. 2 ст. 1029 ГК Республики Беларусь недобросовестной конкуренцией признаются:

1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, товаров, работ, услуг или предпринимательской деятельности конкурентов;

2) ложные утверждения при осуществлении предпринимательской деятельности, способные дискредитировать юридическое лицо, индивидуального предпринимателя, товары, работы, услуги или предпринимательскую деятельность конкурента;

3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении предпринимательской деятельности может ввести в заблуждение относительно характера, свойств, пригодности к применению или количества товаров, работ, услуг конкурента;

4) другие действия, противоречащие требованиям ГК и иных актов законодательства о конкуренции, при осуществлении предпринимательской деятельности.

Таким образом, в нормативных правовых актах употребляется понятие недобросовестной конкуренции, под которой понимаются любые, направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности, справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам или нанести ущерб их деловой репутации.

Субъектами этой деятельности могут быть юридические лица Республики Беларусь и иностранных государств, индивидуальные предприниматели, за исключением органов государственной власти. Недобросовестная конкуренция, в отличие от монополистической деятельности может проявляться только в активных действиях, которые будут рассматриваться как правонарушение, даже если они противоречат не только законодательству, но и обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, при этом конкурентам могут быть причинены убытки или ущерб их деловой репутации, либо может существовать угроза их причинения.

 

3. Меры противодействия недобросовестной конкуренции

 

В законе глава 4 посвящена нормам, регулирующим противодействие недобросовестной конкуренции в различных формах проявления.

1. Дискредитация. Запрещается недобросовестная конкуренция путем дискредитации, то есть распространения хозяйствующим субъектом ложных, неточных или искаженных сведений, в том числе в отношении:

- качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к продаже конкурентом, назначения такого товара, способов и условий его изготовления (производства) или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара, его пригодности для определенных целей;

- количества товара, предлагаемого к продаже конкурентом, наличия такого товара на рынке, возможности его приобретения на определенных условиях, фактического размера спроса на такой товар;

- условий, на которых конкурентом предлагается к продаже товар, в частности цены (тарифа).

2. Введение в заблуждение. Запрещается недобросовестная конкуренция путем введения хозяйствующим субъектом в заблуждение, в том числе в отношении:

- качества и потребительских свойств его товара, предлагаемого к продаже, назначения такого товара, способов и условий его изготовления (производства) или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара, его пригодности для определенных целей;

- количества его товара, предлагаемого к продаже, наличия такого товара на рынке, возможности его приобретения на определенных условиях, фактического размера спроса на такой товар;

- места изготовления (производства) его товара, предлагаемого к продаже, изготовителя (производителя) такого товара, гарантийных обязательств продавца или изготовителя (производителя) товара;

- условий, на которых его товар предлагается к продаже, в частности цены (тарифа).

3. Некорректное сравнение. Запрещается недобросовестная конкуренция путем некорректного сравнения хозяйствующего субъекта и (или) его товара с конкурентом и (или) его товаром, в том числе:

- сравнения с конкурентом и (или) его товаром путем использования слов или обозначений, создающих впечатление о превосходстве хозяйствующего субъекта и (или) его товара (лучший, первый, номер один, самый, только, единственный и других), без указания конкретных характеристик или параметров сравнения, имеющих объективное подтверждение, либо в случае, если утверждения, содержащие указанные слова, являются ложными, неточными или искаженными;

- сравнения с конкурентом и (или) его товаром, в котором отсутствует указание конкретных сравниваемых характеристик или параметров либо результаты сравнения не могут быть объективно проверены;

- сравнения с конкурентом и (или) его товаром, основанного исключительно на незначительных или несопоставимых фактах и содержащего негативную оценку деятельности конкурента и (или) его товара.

4. Незаконное приобретение и использование объектов интеллектуальной собственности. Запрещается недобросовестная конкуренция, связанная с:

- приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров;

- совершением хозяйствующим субъектом действий по продаже, обмену или иному введению в гражданский оборот товара, если при этом имело место незаконное использование объекта интеллектуальной собственности.

5. Смешение. Запрещается недобросовестная конкуренция путем совершения хозяйствующим субъектом действий, способных создать смешение с деятельностью другого хозяйствующего субъекта либо с товарами, вводимыми конкурентом в гражданский оборот на территории Республики Беларусь, в том числе:

- незаконного использования обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, географическому указанию другого хозяйствующего субъекта либо сходного с ними до степени смешения, путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в соответствии с законодательством о товарных знаках и знаках обслуживания в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Республики Беларусь, а также путем его использования в глобальной компьютерной сети Интернет, включая размещение в доменном имени;

- копирования или имитации внешнего вида товара, вводимого в гражданский оборот на территории Республики Беларусь другим хозяйствующим субъектом, упаковки такого товара, его этикетки, наименования, цветовой гаммы, фирменного стиля (в совокупности фирменной одежды, оформления торгового зала, витрины) или иных элементов, индивидуализирующих конкурента и (или) его товар.

6. Незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну. Запрещается недобросовестная конкуренция, связанная с незаконным получением, использованием, разглашением информации, составляющей коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну, в том числе с:

- получением и использованием указанной информации, обладателем которой является конкурент, без согласия лица, имеющего право ею распоряжаться;

- использованием или разглашением указанной информации, обладателем которой является конкурент, вследствие нарушения условий договора с лицом, имеющим право ею распоряжаться;

- использованием или разглашением указанной информации, обладателем которой является конкурент и которая получена от лица, имеющего или имевшего доступ к ней вследствие исполнения служебных обязанностей, если не истек установленный законом или договором срок ее неразглашения.

7. Иные формы недобросовестной конкуренции. Запрещаются иные формы недобросовестной конкуренции наряду с предусмотренными статьями 25 – 30 Закона.